Droit de préemption d'une société unipersonnelle. La société ne peut utiliser le droit de préemption pour racheter une action qu'après les participants. Documents soumis à l'autorité d'enregistrement

04.11.2020

Décret du tribunal d'arbitrage du district de Moscou du 30 avril 2015 N Ф05-4213 / 2015
Les participants de la société jouissent du droit de préemption pour acheter une action ou une partie de l'action d'un participant au prix d'offre à un tiers, à la fois proportionnellement à la taille de leurs actions et de manière disproportionnée. Le transfert des droits et obligations de l'acquéreur d'une action du capital social à une société participant à l'exercice d'un droit de préemption ne peut être effectué à un prix inférieur au prix auquel l'action est vendue à un tiers faire la fête. Par conséquent, la demande du demandeur visant le transfert des droits et obligations découlant du contrat d'achat et de vente d'actions à un prix différent est illégale. En outre, si un associé qui a l'intention de céder sa part dans le capital social d'une société à responsabilité limitée a envoyé un avis, alors l'absence de l'associé qui a exprimé le souhait d'exercer le droit de préemption au jour fixé pour conclure un accord sur l'aliénation de l'action est considérée comme un refus de la conclure. Par conséquent, un participant de la société qui a l'intention de céder une action à un tiers a le droit de faire une telle transaction.

Décret du tribunal d'arbitrage du district de Moscou du 30 avril 2015 N Ф05-3495 / 2015
La charte de la société (défendeur) contient une obligation d'obtenir le consentement des autres membres de la société et la société de conclure des transactions pour la vente ou autrement aliéner une part dans le capital autorisé. Le défendeur n'a pas demandé aux participants de la société et à la société elle-même un avis d'intention de faire don de sa part dans le capital autorisé de la société, ce qui indique une violation des exigences du paragraphe 2 de l'art. 21 de la loi fédérale "sur les sociétés à responsabilité limitée" et la charte. L'opération de donation contestée viole les droits et les intérêts légalement protégés des demandeurs, notamment en ce qu'elle a entraîné des conséquences préjudiciables pour eux, à savoir le droit des demandeurs de participer à la gestion des affaires de la société de la manière prescrite par la loi fédérale "Sur Sociétés à responsabilité limitée "a été violé, le droit de s'entendre sur la réalisation d'une transaction de donation a été violé des actions dans le capital social, ainsi que l'équilibre des intérêts de tous les membres de la société établi par la charte en termes de possibilité pour un membre de la société de recevoir un nombre prédominant de voix par rapport aux autres membres de la société, étant donné qu'à la suite de la transaction contestée, l'un des défendeurs a augmenté la taille de sa part dans le capital social à 55 %, dans le cadre de laquelle les demandeurs ont perdu la possibilité de participer à la gestion des affaires de la société.

Décret du tribunal arbitral du district de Moscou du 01.10.2015 N Ф05-12339/2015
Les conclusions de l'avis d'expert sur la détermination de la valeur réelle (de marché) d'une partie d'une action dans le capital autorisé d'une SARL ne réfutent pas le calcul de la valeur réelle de l'action déterminée par un notaire lors de la délivrance d'un certificat d'héritage à les demandeurs en vertu de la loi, et compte tenu du fait que les fonds d'un montant suffisant pour payer aux demandeurs la valeur réelle de 1/3 de la part de 80 % du capital autorisé de la LLC, apportés par la société au le dépôt du notaire, qui indique que les demandeurs n'ont pas prouvé le fait de la violation de leurs droits par le défendeur et l'absence motifs juridiques pour satisfaire la demande concernant le recouvrement en faveur des demandeurs de la valeur réelle de la part du montant réclamé par les demandeurs.

Décret du tribunal d'arbitrage du district de Moscou du 21 mai 2015 N Ф05-5150 / 2015
Le contrat de gestion fiduciaire des biens héréditaires a été conclu après avoir obtenu le consentement de la demanderesse et des autres participants à la société pour le transfert de la part du défunt à ses héritiers. Le demandeur n'a pas déclaré la falsification de son consentement au transfert de la part aux héritiers. Dès lors, la réception desdits consentements des associés de la société emporte les conséquences juridiques pertinentes pour l'acquisition ultérieure par les héritiers des droits des associés de la société, et la preuve que les statuts de la société ou la législation en vigueur prévoient la possibilité d'un retrait ultérieur dudit consentement au transfert de la part sociale de l'associé décédé à ses héritiers n'est pas présentée.

Mécanisme de traitement des transactions

La procédure de transfert ou d'aliénation d'une part ou d'une partie de celle-ci dans le capital autorisé d'une société est décrite dans le Code civil de la Fédération de Russie et la loi n ° 14-FZ du 08.02. 1998 sur les "Sociétés à Responsabilité Limitée". Par conséquent, la vente, le transfert et les autres méthodes d'aliénation d'une part ou d'une partie de celle-ci dans le capital social d'une société ont lieu sous réserve du respect des exigences prévues dans les actes législatifs nommés, à moins que la Charte de l'organisation n'en dispose autrement. En outre, nous utiliserons souvent un terme tel qu'aliénation, ce qui signifie une transaction juridique, à la suite de laquelle l'un des participants à la société vend, donne ou transfère autrement sa part ou une partie de la part du capital autorisé à un autre membre de la société ou à des tiers.

Conformément à la 2e partie de l'art. 21 de la loi de 1998 sur la SARL, l'un des fondateurs peut aliéner sa part ou une partie de celle-ci dans le capital social de la société à un ou plusieurs participants de cette société, également à la société elle-même, ou en faveur de tiers. Pour les deux premiers cas, lorsque l'aliénation est faite en faveur des participants ou de la société, le consentement des membres restants de la société n'est pas requis, sauf disposition contraire dans la charte de l'organisation. En ce qui concerne l'aliénation ou la vente au profit de tiers, une interdiction de cette aliénation peut souvent être introduite dans la charte d'une SARL afin d'harmoniser la volonté de ses participants, de protéger les intérêts de la société et de ses membres.

Droit de préemption d'acquérir une part ou une partie d'une part dans le capital social d'une LLC

Les membres de la société ont un droit de préemption pour acquérir (PPP) une part ou une partie de celle-ci dans le capital autorisé de l'organisation, c'est-à-dire si l'un des participants va vendre sa part, il doit d'abord proposer de l'acheter au reste des participants de l'entreprise. Les participants de l'organisation et l'organisation elle-même ont le droit préférentiel d'acquérir une part ou une partie de la part du capital autorisé. La procédure de mise en œuvre du TPP et la période pendant laquelle les membres de la société peuvent bénéficier de cet avantage sont décrites dans la loi de 1998 sur la SARL et les statuts de la société. Si aucun des participants n'a fait usage du droit de préemption, la proposition pourra être cédée à des tiers. De plus, la charte elle-même peut prendre en compte le droit d'acheter la part du participant par la société elle-même, en cas de refus des participants restants ou d'utilisation intempestive de la part du capital autorisé par le PPP.

Un membre de la société qui va vendre sa part doit, sans faute, aviser par écrit tous les autres membres de l'organisation ou un membre s'il est le fondateur ou la société elle-même. Cette procédure a été élargie par la loi n ° 312-FZ de 2008, désormais la notification de l'intention de vendre sa part n'est effectuée que par l'intermédiaire de la société elle-même et s'appelle une offre. L'offre contient les termes essentiels du contrat, indique l'objet de la transaction, le prix et les autres conditions de vente. Au moment où l'entreprise a reçu l'offre, celle-ci est considérée comme livrée. Si le participant retire l'offre avant qu'elle ne soit reçue, elle est considérée comme non reçue, dans cette situation un avis supplémentaire est rédigé. Les participants ont le droit d'utiliser la part PPP dans les 30 jours à compter de la date de réception de l'offre par la société, ou dans un autre délai déterminé par la Charte de la LLC.

Parfois, la charte de l'organisation peut prévoir le droit de préemption d'acheter une action par la société. Si les participants dans le délai spécifié n'ont pas exercé leur droit ou ont renoncé à l'unanimité au droit de préemption d'achat, la société dans les sept jours à compter de l'expiration du délai spécifié ou du moment où le refus a été reçu envoie une acceptation au participant du la société. Si personne n'a fait usage du droit de préemption, ni les participants ni la société, il est possible d'offrir une action à des tiers, au prix qui a été indiqué dans l'offre.

Mécanisme de traitement des transactions

Conformément à la loi de 2008 n ° 312-FZ, une transaction visant à aliéner une part ou une partie d'une part du capital autorisé doit être notariée. Dans le Code civil de la Fédération de Russie, la certification notariale d'une transaction signifie la vérification de la légalité de la transaction, y compris la disponibilité du droit de la faire pour chacune de ses parties, et est effectuée par un notaire ou officiel qui ont le droit d'accomplir un tel acte notarié. La notarisation est une procédure obligatoire, son non-respect entraîne la nullité de la transaction.

Les transactions visant à l'aliénation d'une action ou d'une partie d'action dans le capital autorisé d'une SARL, lors de l'utilisation du PPP d'une action, y compris lorsqu'une offre est envoyée aux participants de la société, et une acceptation en réponse, sont soumises à notarisation . Il existe un certain nombre de cas où une transaction n'a pas besoin d'être notariée. Les participants à la transaction ont le droit de décider indépendamment de la certification notariale de ces transactions. Mais si, d'un commun accord entre les parties, il a été décidé de légaliser une telle transaction, alors, conformément au Code civil de la Fédération de Russie, une telle transaction est soumise à une notarisation obligatoire. La loi de 2015 n° 67-FZ énumère les cas qui ne nécessitent pas de certification des transactions : transfert d'une action ou d'une partie d'action à une société ; en cas de distribution d'une action entre les associés de la société et de vente d'une action à tout ou partie des associés de la société ou à des tiers.

Afin de protéger les intérêts des parties à la transaction, le Code civil de la Fédération de Russie prévoit des conséquences en cas d'évasion de la notarisation de la transaction ou de l'enregistrement par l'État. Si l'une des parties ne parvient pas à notarier la transaction et que l'autre partie a rempli cette condition en tout ou en partie, cette dernière a le droit d'exiger que le tribunal reconnaisse la transaction comme valide. Si l'une des parties refuse l'enregistrement par l'État, le tribunal, à la demande de l'autre partie, a le droit de prendre une décision sur son enregistrement. La partie qui refuse l'enregistrement par l'État ou la notarisation de la transaction doit indemniser l'autre partie pour les pertes.

Pour qu'un notaire certifie une transaction visant à aliéner une part ou une partie d'une part du capital autorisé d'une LLC, il est recommandé de préparer et de fournir au notaire le paquet de documents suivant :

Statuts de l'association ;
Décision de créer une société (si le fondateur en est un);
Convention de création d'entreprise (s'il y a plusieurs fondateurs) ;
Extrait du registre d'État unifié des personnes morales contenant des informations indiquant que l'action appartient au participant ;
Accord notarié sur l'acquisition d'une action ;
Un document confirmant le paiement d'une part par la personne aliénante, par exemple, un reçu d'une banque ;
Un document confirmant le respect des règles d'utilisation du PPP de la part de la société établies par la loi de 1998 sur la LLC et la société statutaire ;
Consentement du conjoint à l'aliénation et à l'achat d'une part de la société.

La liste des documents énumérés ci-dessus n'est pas exhaustive et définitive ; selon les recommandations d'un notaire, elle peut être complétée selon le cas particulier.

Un notaire, avant d'authentifier une transaction visant à aliéner une part ou une partie d'une part du capital social d'une société, est tenu de vérifier le pouvoir de la personne aliénante de résilier la part, si la part aliénée a été entièrement libérée. La part impayée ne peut être transférée que dans la partie où elle a été payée.

Comment et qui peut soumettre des documents au registre d'État unifié des personnes morales

Une fois la transaction notariée au plus tard dans les deux jours, les documents pertinents doivent être soumis à l'autorité d'enregistrement de l'État. Le demandeur peut les apporter personnellement à l'autorité d'enregistrement ou au MFC, ou les transférer par l'intermédiaire de son représentant, qui, lors de la soumission des documents, devra présenter une procuration notariée, certifiée par un notaire. Un notaire public peut également transférer des documents à la demande du demandeur formulaire électronique. L'autorité d'enregistrement en réponse envoie un document confirmant le fait de faire une inscription dans le registre d'État unifié des personnes morales. Ainsi, ni le cédant ni la partie souhaitant acquérir une action ne doivent entreprendre à ce stade une quelconque démarche pour transférer la demande au registraire. organisme gouvernemental.

Aliénation d'une part ou d'une partie de celle-ci dans le capital autorisé d'une LLC d'un membre de la société à son conjoint

Nous savons par le droit de la famille que les biens acquis par les époux pendant le mariage sont des biens communs, à moins qu'un contrat de mariage n'ait été conclu entre eux et qu'un régime différent n'ait été établi pour ces biens.

Selon l'art. 34 du Royaume-Uni, le patrimoine commun des époux comprend les revenus de chacun des époux activité de travail, l'activité entrepreneuriale et les résultats de l'activité intellectuelle, les pensions, les prestations qu'ils reçoivent, ainsi que d'autres paiements en espèces qui n'ont pas de but particulier (montants d'aide financière, montants versés en réparation de dommages liés à une invalidité due à une blessure ou autres atteintes à la santé, etc. ). Les biens communs des époux sont également les biens meubles et immeubles acquis aux frais des revenus communs des époux, les titres, actions, dépôts, parts de capital apportés à des établissements de crédit ou autres organismes commerciaux, et tous autres biens acquis par les époux pendant le mariage, que ce soit au nom duquel des époux il a été acquis ou au nom duquel ou lequel des époux les fonds ont été déposés (article 34 du RF IC).

Ainsi, si une part du capital social a été acquise pendant la période où la personne était mariée, alors cette part devient la propriété commune des époux, sauf disposition contraire du contrat de mariage. Il est à noter que la part qui a été acquise gratuitement, c'est-à-dire en vertu d'un pacte de donation ou de succession, est considéré comme la propriété de l'un des époux et ne fait pas l'objet d'un partage.

Un associé de la société devient l'un des conjoints pour qui l'opération a été exécutée, c'est-à-dire le conjoint à qui la transaction a été exécutée (participant) acquiert non seulement des droits de propriété, mais également des droits de responsabilité, le droit de participer à la gestion de l'entreprise elle-même, et le deuxième conjoint n'acquiert que des droits de propriété. Ce régime patrimonial peut être réglé au moyen d'un contrat de mariage. Le contrat de mariage est établi par écrit et certifié par un notaire. Un contrat de mariage et une transaction d'aliénation d'une part ou d'une partie d'une part du capital social de la société doivent être soumis à un notaire, qui, à son tour, doit s'assurer que toutes les conditions du contrat soumis par vous sont conformes . Les termes du contrat de mariage ne doivent pas contredire les règles d'aliénation d'une part au profit de tiers. Un conjoint qui n'est pas membre de la société se réfère à des tiers. Par conséquent, lors de l'aliénation d'une action, il est nécessaire de se conformer aux exigences établies par la loi de 1998 sur la LLC et la charte de la société.

Lors de l'aliénation ou de l'acquisition d'une part, vous devez obtenir le consentement notarié de votre conjoint. Si la part a été reçue en cadeau ou héritée, le consentement du conjoint n'est pas requis. Aussi, lors de la dissolution d'un mariage, une opération avec des parts dans le capital social, faite pendant le mariage, visant à aliéner une part ou une partie de part dans le capital social, requiert le consentement de l'ex-conjoint.

Aliénation d'une part ou d'une partie d'une part du capital social d'une SARL à la suite d'une succession légale

Succession universelle - le transfert des droits et obligations aux personnes héritées sous une forme inchangée, sauf disposition contraire de la loi. Le Code civil de la Fédération de Russie distingue deux formes de succession universelle : le droit d'héritage et la succession résultant de la réorganisation d'une personne morale.

Le processus de transfert d'une part du capital autorisé d'une LLC à la manière d'une succession universelle est décrit dans la loi n ° 14-FZ du 8 février 1998 «sur les sociétés à responsabilité limitée» et dans le Code civil de la Fédération de Russie. Transfert d'une part ou d'une partie d'une part du capital autorisé d'une LLC aux héritiers ou successeurs entités juridiques possible, sauf disposition contraire de la Charte de l'organisation. Ainsi, la procédure de transmission d'une action aux héritiers ou successeurs de personnes morales peut se dérouler sans restriction ou à condition qu'une telle transmission soit autorisée avec le consentement des autres associés de la société.

Considérons le cas où un tel consentement n'est pas requis. Ici, vous recevez simplement un certificat du droit à l'héritage ou à l'enregistrement de la succession dans la réorganisation d'une personne morale. La réorganisation d'une personne morale s'entend d'une fusion, d'une scission, d'une adhésion, d'une séparation, d'une transformation.

Pour obtenir une attestation de succession, vous devez vous adresser à un notaire muni de la liste de documents suivante : votre passeport, acte de décès, document confirmant le degré de parenté ou autres liens avec le défunt, certificat de résidence du défunt, copie de la charte , document établissant les droits du défunt à une part dans le capital social, un document confirmant le paiement de la part par le défunt dans le capital social. Après avoir fourni tous les documents ci-dessus, le notaire établit et vous délivre un certificat d'héritage. L'étape suivante consiste à convoquer une assemblée générale de tous les participants à l'organisation, au cours de laquelle une décision est prise sur l'entrée de l'héritier ou du successeur de la personne morale dans la société. Après cela, une demande est envoyée à l'organisme d'État d'enregistrement (EGRLE) pour apporter les modifications appropriées. En plus de la demande, vous devez également envoyer des documents certifiés par un notaire sur l'héritage ou la succession et un procès-verbal de l'assemblée générale des participants à la société dans laquelle vous avez été accepté comme héritier.

Dans le cas où la charte de la société prévoit qu'un tel transfert n'est autorisé qu'avec le consentement des participants à la LLC, et à l'unanimité. Le mécanisme est similaire, le même paquet de documents est collecté, mais il est nécessaire d'obtenir le consentement écrit de tous les participants de l'entreprise. Pour ce faire, l'héritier doit présenter une demande écrite à tous les participants de l'entreprise. Dans un délai d'un mois, ils doivent examiner ce recours et donner une réponse. A partir du moment de l'obtention du consentement de tous les participants de la société, il est nécessaire d'envoyer au Registre d'État unifié des personnes morales dans les trois jours Les documents suivants: une demande sous la forme P14001, des documents certifiés sur l'héritage, un procès-verbal de l'assemblée générale des participants de la société, une déclaration de consentement de tous les participants. Si ce consentement n'est pas reçu dans le délai fixé par la loi ou les actes constitutifs de la société, la cession d'une action ou d'une partie d'action est réalisée le lendemain. De plus, l'entreprise indemnise les ayants cause. Le coût du paiement est déterminé pour la dernière période comptable précédant le jour du décès d'un membre de la société, le jour où la réorganisation ou la liquidation de la SARL est achevée, le jour où l'action ou une partie de l'action est acquise au public enchères.

Gestion fiduciaire en relation avec une part du capital autorisé de LLC

La gestion de confiance n'est pas une représentation, c'est-à-dire personne n'exerce certaines fonctions en votre nom par procuration. Une relation de confiance est lorsque le fiduciaire (le fondateur de la gestion) transfère sa part dans la gestion à la personne dirigeante, c'est-à-dire un service que le gestionnaire fournit dans l'intérêt du mandant (fondateur de gestion). La gestion fiduciaire est régie par les dispositions du chapitre 53 du Code civil de la Fédération de Russie.

En ce qui concerne une part du capital autorisé d'une SARL, la législation russe prévoit deux cas de ce type lorsqu'une partie, le fondateur de la direction, transfère des biens au fiduciaire pendant une certaine période de temps pour la gestion de la fiducie. Le premier cas est l'héritage. Si l'héritage contient des biens qui nécessitent non seulement une protection, mais également une gestion (partie 3 de l'article 1173 du Code civil de la Fédération de Russie). Tant que l'héritier n'a pas hérité d'une partie de la part de la LLC et n'est pas devenu membre de la société, le notaire, en tant que fondateur de la gestion fiduciaire, conclut un accord sur la gestion fiduciaire de cette propriété. Les fondateurs de la gestion fiduciaire des biens héréditaires ne peuvent être que notaire ou exécuteur testamentaire.

Une part du capital autorisé d'une LLC est une combinaison de droits de propriété et de droits non patrimoniaux (sociétés). Ainsi, lors du transfert d'une part du capital autorisé d'une LLC à la gestion fiduciaire, il reçoit pendant une certaine période non seulement des biens en gestion fiduciaire, c'est-à-dire. la capacité d'exercer tous les droits du propriétaire du bien, mais est également investi de droits sociaux. La convention précise le montant de la part transférée à la gestion fiduciaire. L'accord de gestion de fiducie sera valide jusqu'à ce que l'héritier devienne membre à part entière de la société, ou si la charte de la société prévoit que l'héritier ne peut recevoir sa part qu'avec le consentement de tous les participants à la LLC, et qu'il reçoit un refus.

Le fiduciaire a les mêmes droits qu'un membre de l'entreprise, il peut donc avoir une réelle influence sur tous les processus en cours dans l'organisation. Il est en droit de faire toute action effective et une action en justice avec des biens qui lui sont transférés en gestion fiduciaire. Cependant, ces pouvoirs peuvent être limités par un accord de gestion de fiducie (partie 2, clause 2, article 1012 du Code civil de la Fédération de Russie).

Le deuxième cas est l'établissement obligatoire d'une gestion fiduciaire en relation avec une part du capital autorisé d'une SARL, la procédure de prévention du règlement des conflits d'intérêts (loi fédérale du 25 décembre 2008 n° 273 "sur la lutte contre la corruption") . La personne impliquée activité entrepreneuriale ne peuvent pas occuper simultanément un poste d'État ou municipal. Conformément à l'art. 10 de la loi fédérale du 25 décembre 2008 n° 273 "sur la lutte contre la corruption", un conflit d'intérêts est une situation dans laquelle l'intérêt personnel (direct ou indirect) d'une personne occupant un poste dont le remplacement prévoit la l'obligation de prendre des mesures pour prévenir et résoudre les conflits d'intérêts, affecte ou peut influencer l'exercice correct, objectif et impartial de ses fonctions (officielles) officielles (exercice des pouvoirs). En d'autres termes, un conflit d'intérêts est compris comme un cas où un fonctionnaire agit contrairement aux lois et aux intérêts de l'État, poursuivant ses propres intérêts. Bien que l'économiste écossais Adam Smith ait ajouté : "En poursuivant ses propres intérêts, il (l'entrepreneur) sert souvent les intérêts de la société plus efficacement que lorsqu'il s'efforce consciemment de le faire."

Ainsi, une personne qui va entrer dans l'État ou service municipal, est obligé de mettre fin à sa participation à la gestion d'une organisation commerciale. Ceux. il est possible de détenir une part ou une partie d'une part du capital autorisé d'une organisation, mais de participer, d'être un participant et d'avoir des droits sociaux - non. Par conséquent, si vous souhaitez conserver vos droits de propriété et ne pas perdre votre part du capital social, tout en occupant un poste public, afin de ne pas enfreindre les lois, vous devez transférer la part à la gestion fiduciaire. Ainsi, dans une telle situation, la gestion fiduciaire portant sur une action ou une partie d'action permettra de combiner activité commerciale avec la fonction publique. Il convient également de noter qu'il n'y a pas d'exception à la loi fédérale du 25 décembre 2008 n ° 273 «sur la lutte contre la corruption», tous les fonctionnaires et employés municipaux doivent céder une part ou une partie d'une part à la gestion fiduciaire.

Lors de la modification du registre d'État unifié des personnes morales concernant l'établissement d'une gestion fiduciaire en relation avec une part du capital autorisé d'une société, le demandeur peut être: un membre de l'organisation, un exécuteur testamentaire ou un notaire. Pour la première situation - lors du transfert de votre part dans le capital autorisé d'une LLC à la gestion de la fiducie. Pour la deuxième situation - lors de la saisie d'informations auprès de l'autorité d'enregistrement de l'État sur la personne qui gère la part, qui est dans l'ordre de l'héritage.

Les conséquences de l'aliénation d'une action ou d'une partie d'action du capital social d'une SARL par une personne qui n'avait pas le droit de l'aliéner

Que faire dans une situation où l'aliénation d'une part ou d'une partie de celle-ci dans le capital autorisé d'une LLC est effectuée par une personne qui n'a pas le droit d'effectuer de telles actions et qui conservera éventuellement la part aliénée du capital autorisé capital de la société. Les conséquences de telles actions illégales sont régies par les dispositions du paragraphe 17 de l'art. 21 de la loi LLC de 1998.

Conformément au paragraphe 17 de la première partie de l'art. 21 de la LLC Law 1998, une personne qui a perdu une part ou une partie d'une part dans le capital social d'une LLC, à la suite de l'aliénation d'une part ou d'une partie d'une part, par une personne qui n'avait pas le droit d'aliéner, peut exiger qu'il reconnaisse les droits sur la part aliénée. Dans le même temps, l'acheteur de bonne foi sera privé des droits sur cette part, tk. la part a été acquise à la suite actions illégales des tiers ou de toute autre manière indépendante de la volonté de la personne qui a perdu sa part.

La loi LLC de 1998 prévoit des cas où une action est comptabilisée pour l'acquéreur. Dans le cas où l'action ou une partie de l'action a été acquise par lui lors d'une vente aux enchères publiques - à partir du moment où les modifications pertinentes ont été apportées au registre d'État unifié des personnes morales. Aussi, si le tribunal a refusé de satisfaire la demande présentée par l'acheteur à la personne qui a perdu la part ou une partie de la part. L'action peut être intentée dans un délai de trois ans à compter du jour où la personne qui a perdu la part a eu connaissance des faits illicites.

Conséquences de la vente d'une action ou d'une partie d'action du capital social d'une SARL en violation du droit préférentiel d'achat (PPP)

Le mécanisme d'aliénation d'une part ou d'une partie de celle-ci dans le capital social d'une société est prévu par les dispositions de la loi n° 14-FZ du 08.02. 1998 à propos de LLC. Conformément à cette loi, un participant à une société a le droit d'aliéner sa part ou une partie d'une part du capital autorisé de la société à un ou plusieurs participants de cette société, également à la société elle-même ou à des tiers. Lorsque le transfert d'une part est effectué en faveur des participants ou de la société, le consentement des autres membres de l'organisation n'est pas requis, sauf disposition contraire de la charte. Quant à l'aliénation ou la vente au profit de tiers, une interdiction de cette aliénation peut souvent être introduite dans la Charte de l'organisation afin d'harmoniser la volonté de ses participants, de protéger les intérêts de la société et de ses membres. Mais le droit préférentiel d'acquisition (PPP) d'une action ou d'une partie de celle-ci n'a que les participants de la société.

En conséquence, si un participant décide de vendre sa part en violation du droit de préemption d'achat, ou si l'aliénation a été faite au profit de tiers sans le consentement des autres participants de l'organisation ou de la société, et outrepassant l'interdiction de la charte sur cette aliénation, il subira les conséquences prévues par les dispositions de la clause 18 de l'art. 21 de la loi LLC de 1998.

Considérons le premier cas. Un participant, des participants ou une société (si les statuts d'une SARL prévoient un droit de préemption pour l'acquisition d'une action ou d'une partie d'action) a le droit, dans un délai de trois mois à compter du moment où ils ont eu connaissance d'un tel infraction, exiger ordre judiciaire leur transférer les droits et obligations de l'acheteur. Si la charte de l'organisation indique à l'avance le prix du droit de préemption pour l'achat d'une action, la personne à qui les droits et obligations de l'acheteur sont transférés rembourse les frais à la partie qui a précédemment acquis l'action. Le montant des dépenses ne doit pas dépasser le prix d'achat d'une action ou d'une partie d'action du capital autorisé de l'organisation spécifié dans la charte. Une fois que le tribunal a pris une décision sur le transfert d'une action ou d'une partie d'action à un participant, à des membres de la société ou à la société elle-même, vous pouvez demander en toute sécurité les modifications appropriées au Service fédéral des impôts.

Deuxième cas. Si l'aliénation d'une part ou d'une partie d'une part du capital social d'une SARL était entièrement en faveur de tiers sans le consentement du reste des participants à l'organisation ou à la société, ou si la charte prévoit une interdiction de vente à des tiers, les associés de la société ou la société ont également le droit de demander en justice le transfert de la part à la société dans un délai de trois mois à compter du moment où ils ont eu connaissance des infractions. Les frais de l'acquéreur de l'action seront supportés par la personne qui a aliéné l'action en violation de la procédure spécifiée.

Parfois, dans la pratique, les participants effectuent plusieurs transactions pour dissimuler une transaction réelle, c'est-à-dire faux accord pour déguiser le vrai. Conformément à l'art. 170 du Code civil de la Fédération de Russie, ces transactions sont considérées comme invalides. Par exemple, afin de contourner la loi sur le droit de préemption pour acquérir une part ou une partie d'une part du capital social, un participant conclut un accord de donation afin de revendre ultérieurement cette part à un tiers. Si le tribunal établit une violation du droit de préemption d'achat d'une action, alors un tel accord de donation et un accord de vente seront reconnus comme un seul accord de vente et d'achat conclu en violation. La transaction sera déclarée invalide et les participants à la société ont le droit d'exiger que les droits et obligations de l'acheteur leur soient transférés.

Gage d'actions (parties d'actions) dans le capital autorisé de LLC

Le nantissement est l'un des moyens d'assurer le respect des obligations. Un membre d'une organisation a le droit de donner en gage sa part ou une partie d'une part du capital autorisé d'une LLC à un autre membre de la société, ou à des tiers, à condition que cette procédure ne soit pas interdite par la charte de l'organisation. En outre, le transfert de garantie vis-à-vis de tiers, ainsi que d'autres actions avec des actions en faveur de tiers, est autorisé avec le consentement des participants à l'organisation. Sur le Assemblée générale les membres d'une LLC doivent être décidés à la majorité des voix de tous les membres de la société, sauf disposition contraire de la charte. Par exemple, la nécessité d'un plus grand nombre de voix pour prendre une décision sur le consentement à donner en gage une action ou une partie d'action dans le capital autorisé d'une LLC. De plus, le vote d'un participant qui met en gage sa part n'est pas compté. Si la société est composée d'un associé fondateur, la cession d'un nantissement d'une part est envisageable, même si la charte prévoit une interdiction de cession d'une part au profit de tiers, pour cela l'adhérent doit se prononcer sur le consentement à la nantissement d'une part du capital autorisé de la société.

Alors qu'est-ce qu'on obtient. Si un membre de la société donne sa part à un autre membre de la société, un accord est conclu entre eux, qui est scellé par des signatures. Un tel accord est soumis à une notarisation obligatoire, sinon la transaction sera considérée comme invalide.

Si un associé de la société donne en gage sa part à des tiers. Sous réserve que les statuts de la société ne prévoient pas d'interdiction de céder une action en gage à un tiers, une assemblée est convoquée au cours de laquelle une décision est prise. À la suite d'un résultat positif, un accord approprié est signé, qui est également soumis à une notarisation.

Le notaire, avant de certifier le contrat de nantissement, doit vérifier la qualité de la personne qui cède sa part, s'il a le droit d'accomplir un tel acte, et s'assurer que la part remise en gage a été entièrement libérée, sauf les cas où , au moment de la légalisation du contrat de gage, la part n'appartient pas encore au législateur (article 22 de la loi de 1998 sur la SARL). Le notaire doit s'assurer que la transaction s'est déroulée sans aucune violation. Il convient également de considérer que le notaire doit soumettre un document sur la base duquel une part ou une partie d'une part du capital autorisé d'une LLC a été acquise. Si le participant est marié, le consentement du conjoint est requis pour transférer la part en garantie.

Conformément à la partie 13.1 de l'art. 21 de la loi sur la LLC 1998, la partie aliénante peut fournir au notaire l'un des documents suivants, sur la base desquels une action ou une partie d'action dans le capital autorisé de la société a été précédemment acquise :

Si l'action ou la partie d'action a été acquise sur la base d'une transaction, il peut s'agir d'un contrat.
Si l'entreprise a été créée par un seul fondateur, alors sa décision de créer une LLC.
S'il y a plusieurs fondateurs, il est nécessaire de fournir un accord sur la constitution d'une SARL.
Certificat du droit à l'héritage - si la part ou une partie de la part a été héritée.

Si un acte judiciaire établit le droit d'un participant LLC à une action ou une partie d'action - une décision de justice.

En cas d'acquisition d'une action ou d'une partie d'action lors de l'augmentation du capital social de la société, la répartition des actions détenues par la société entre les participants dans les autres cas, si l'acquisition d'une action ou d'une partie d'action a lieu directement sur la base d'une décision de l'assemblée générale de la société - procès-verbal de l'assemblée générale.

Conformément au paragraphe 2 de l'art. 22 de la loi de 1998 sur la LLC, le nantissement d'une part ou d'une partie d'une part du capital autorisé d'une LLC est soumis à l'enregistrement par l'État et prend naissance au moment de cet enregistrement par l'État. Le notaire doit, dans les deux jours ouvrables à compter de la date de certification du contrat de nantissement d'actions, envoyer une demande sous format électronique à l'autorité d'enregistrement de l'État. Si un nantissement d'une action survient à l'avenir, le notaire envoie une demande au Registre d'État unifié des personnes morales dans les trois jours à compter de la date de réalisation de toutes les conditions et de la survenance de tous les délais nécessaires à la survenance d'un nantissement. À son tour, l'organisme d'enregistrement d'État envoie au notaire sous forme électronique un document confirmant le fait d'apporter les modifications pertinentes ou une décision de refus d'enregistrement d'État.

Une inscription au registre d'État unifié des entités juridiques sur la charge d'une action ou d'une partie d'action dans le capital autorisé d'une LLC est éteinte sur la base d'une demande du créancier gagiste ou sur la base d'une décision de justice qui est entrée en vigueur (article 22 de la loi de 1998 sur la SARL).

Transfert d'une part ou d'une partie d'une part du capital autorisé d'une LLC à une société

Cas où une SARL acquiert une part ou une partie d'une part du capital autorisé d'une société

Conformément au paragraphe 1 de l'art. 23 « Acquisition par une société d'une action ou d'une partie d'une action dans le capital autorisé d'une SARL » de la loi de 1998 sur la SARL, une société n'a pas le droit d'acquérir une action ou une partie d'une action dans le capital autorisé d'une SARL , à l'exception de certains cas, dont nous parlerons dans ce document.

Premier cas. La charte d'une SARL prévoit une interdiction d'aliéner une action ou une partie d'action à des tiers. Un participant souhaitant vendre son action doit d'abord proposer aux autres participants de la société de l'acheter (droit préférentiel d'achat d'une action ou d'une partie d'action). Si les participants refusent d'acheter cette part, la société est alors obligée d'acheter la part ou une partie de la part du capital autorisé de la LLC appartenant au participant de la société.

Deuxième cas. Selon la charte d'une LLC, l'aliénation d'une action ou d'une partie d'action détenue par un membre de la société en faveur de tiers n'est autorisée qu'avec le consentement des autres membres de la société. Toutefois, si ce consentement n'est pas obtenu, la société doit acquérir la part ou la partie de la part appartenant au participant de la société.

Troisième cas. Participants de l'organisation, lors de l'assemblée générale de l'entreprise, il a été décidé de s'engager grosse affaire ou sur l'augmentation du capital autorisé de la société, mais l'un des participants a voté contre ou n'a pas du tout participé au vote. Dans ce cas, à la demande d'un membre de la société qui a voté contre l'adoption d'une telle décision, la société est tenue d'acquérir une part ou une partie d'une part du capital autorisé de la LLC appartenant à ce participant. Cette demande peut être faite dans les 45 jours à partir du moment où le participant a pris connaissance de l'adoption d'une telle décision ou s'il a pris part au vote, après quoi la décision a été prise, et dans les 45 jours il peut faire une telle demande. L'obligation pour la société d'acquérir une part ou une partie d'une part du capital autorisé de la société est soumise à notarisation.

Dans les trois cas, après la naissance de l'obligation correspondante, la société dans un délai de trois mois, à moins que la charte de l'organisation ne prévoie un délai différent, est tenue de verser à l'associé la valeur réelle de sa part ou partie de la part dans le capital autorisé capital de la société. La valeur réelle de la part des participants de la société correspond à la part de la valeur de l'actif net de la LLC, proportionnelle à la taille de sa part. La valeur de sa part ou partie de la part dans le capital autorisé de la société est déterminée sur la base des données comptables de la dernière période de déclaration précédant le jour où le participant demande à la société d'acquérir sa part ou partie de la part. La société peut également émettre des biens en nature de même valeur, avec le consentement du participant.

Conformément au paragraphe 2 de l'article 23 "Acquisition par une société d'une action ou d'une partie d'action dans le capital autorisé d'une SARL" de la loi de 1998 sur la SARL, l'exclusion de la charte de la société de ces dispositions est effectuée par décision de l'assemblée générale des participants de la société, adoptée par les deux tiers des voix du nombre total de voix de la société des participants.

Quatrième cas. Conformément au paragraphe 6 de l'article 93. "Transfert d'une part du capital social d'une société à responsabilité limitée à une autre personne" du Code civil de la Fédération de Russie. Les participants de la société ne consentent pas au transfert d'une part ou d'une partie de part aux héritiers du participant décédé, ou aux ayants droit de l'organisation réorganisée. Un tel refus entraîne l'obligation pour la société de payer aux personnes cotées la valeur réelle de l'action ou de la partie d'action ou de leur donner un bien en nature correspondant à cette valeur.

Cinquième cas. Conformément à l'art. 94 «Retrait d'un membre d'une société à responsabilité limitée de la société» du Code civil de la Fédération de Russie, le participant, en quittant la société, envoie une demande à la société pour que la société acquière sa part. La part passe à la société à compter du jour où la société reçoit une telle demande. La société est tenue de payer la valeur réelle de l'action ou de la partie d'action ou de leur donner un bien en nature correspondant à cette valeur.

Sixième cas. Conformément au paragraphe 9 de l'article 21 de la loi de 1998 sur la SARL, il est réglementé que lorsqu'une action ou une partie d'action du capital autorisé d'une société est vendue aux enchères publiques, les droits et obligations des participants à une telle part sont transférés avec le consentement des participants de la société. Si ce consentement n'a pas été obtenu, la société acquiert cette action.

Les situations dans lesquelles la LLC est obligée de racheter la part ou une partie de la part d'un membre de la société dans le capital autorisé de la LLC ont été énumérées ci-dessus. Toutefois, la loi règle le cas où une société peut exercer le droit de choisir et, à sa discrétion, décider d'acquérir ou non une action ou une partie d'action d'un associé de la société - c'est le cas de la collecte d'une action ou partie d'action dans le capital autorisé d'une LLC. Très souvent, lorsque le débiteur ne dispose d'aucun bien susceptible d'être saisi, à l'exception d'une part du capital social d'une SARL ou d'un bien insuffisamment disponible, au détriment duquel une décision de justice pourrait être exécutée. Le recouvrement sur la part d'un participant de la société n'est autorisé que sur la base d'une décision de justice si les autres biens sont insuffisants pour couvrir les dettes. Dans cette situation, la société, à sa discrétion, décide de payer aux créanciers la valeur réelle de l'action ou d'une partie de l'action dans le capital autorisé de la LLC.

Aliénation à la société d'une part ou d'une partie de la part d'un participant LLC au capital autorisé de la société lors du retrait du participant de la société

Le mécanisme de sortie d'un participant d'une organisation est régi par l'article 94 «Retrait d'un participant à une société à responsabilité limitée d'une société» du Code civil de la Fédération de Russie, l'article 23 «Implication par une société d'une action ou d'une partie de une part dans le capital autorisé d'une SARL », article 26 « Retrait d'un participant à une société d'une SARL » de la loi de 1998 sur la SARL .

Un membre d'une organisation a le droit de se retirer de la société en transférant sa part à la société, si un tel mécanisme de sortie est prévu par la charte de l'organisation. Le retrait de l'organisation n'est pas autorisé si l'entreprise se compose d'un seul participant, à la suite de quoi il ne restera plus aucun participant, ainsi que la sortie du seul participant de l'organisation. Jusqu'en 2008, le mécanisme de retrait d'un participant de l'entreprise pouvait avoir lieu sans le consentement du reste des participants à l'organisation. En 2008, la loi n° 312-FZ de 2008 a modifié l'article 94 du Code civil de la Fédération de Russie, qui stipule désormais qu'un membre de la société a le droit de se retirer de la société en aliénant sa part ou une partie de la part de la charte. capital d'une SARL à la société, si cela est prévu par la charte de la SARL. Ainsi, si documents fondateurs les organisations ont été créées avant l'entrée en vigueur de cette loi et contenaient des dispositions sur le retrait d'un participant de la société, puis elles conservent ce droit même après l'entrée en vigueur de la nouvelle loi de 2008 n° 312-FZ. Si une telle disposition n'était pas fixée dans la charte, d'où il résulte que ses participants quittent l'entreprise conformément aux dispositions de l'art. 26 de la loi LLC de 1998 ne pourra pas.

Le retrait d'un participant de la société est effectué sur la base de la présentation par le participant de la société d'une demande écrite. Sa part passe à l'entreprise à partir du moment du dépôt d'une demande de retrait de l'organisation. Ceux. dès que l'entreprise reçoit la demande, sa part revient à l'entreprise. La législation ne prévoit pas de critères et d'exigences clairs pour l'élaboration d'une demande et les modalités de dépôt d'une demande de retrait d'une organisation. Aussi, le participant peut retirer sa demande de retrait de la LLC. Si l'entreprise refuse de satisfaire sa demande, il a le droit de contester cette décision en justice.

La demande d'un membre de l'entreprise de se retirer de l'organisation doit être notariée. Les documents d'enregistrement par l'État des modifications relatives à la composition des participants de la société doivent être soumis à l'autorité d'enregistrement de l'État (FTS) dans un délai d'un mois à compter de la date à laquelle l'action ou une partie de l'action est transférée à la société. Il est nécessaire de soumettre les documents suivants : une demande sous la forme P14001 ; demande du participant en cas de retrait de la LLC (notariée); si les documents sont soumis par le représentant du demandeur - une procuration notariée. Les documents à l'autorité d'enregistrement peuvent être soumis directement par le demandeur ou par une personne agissant au nom du demandeur sur la base d'une procuration. Les documents peuvent être envoyés par la poste ou sous forme électronique, reliés signature électronique. L'autorité d'enregistrement vous délivre un récépissé avec la date d'acceptation de votre demande et une liste des documents soumis. L'enregistrement par l'État est effectué au plus tard cinq jours ouvrables.

En cas de retrait d'un membre de la société conformément à l'article 26 de la loi de 1998 sur la SARL, la société est tenue de payer, est obligée de payer au membre de la société la valeur réelle de sa part ou partie de la part dans le capital autorisé de la société. La valeur de sa part ou partie de la part dans le capital autorisé de la société est déterminée sur la base des données comptables de la dernière période de déclaration précédant le jour où le participant de la société soumet une demande de retrait de l'organisation. La société peut également émettre des biens en nature de même valeur, avec le consentement du participant. En cas de paiement incomplet par lui d'une action ou d'une partie d'action dans le capital autorisé d'une LLC, la valeur réelle de la partie payée de l'action est payée.

Exclusion d'un participant LLC de la société

Conformément à l'article 67 du Code civil de la Fédération de Russie, un participant à un partenariat commercial ou à une société a le droit de demander au tribunal l'exclusion d'un autre participant de la société ou du partenariat commercial, sauf pour sociétés par actions(PJSC) avec le paiement de la valeur réelle de sa part ou d'une partie de la part dans le capital autorisé de LLC. Les motifs d'exclusion judiciaire d'un participant de l'organisation sont les suivants :

Les actions ou omissions du participant causent un préjudice important à la société. Par exemple, un membre de la société s'absente régulièrement sans raison valable à l'assemblée générale des membres de la société, ce qui peut entraîner des conséquences désastreuses, l'absence de prise de certaines décisions nuit à la société ou rend ses activités impossibles et complique le processus de travail. Il peut également voter pour une transaction non rentable ou une transaction qui n'apportera que des pertes à l'organisation à l'avenir.
Le participant commet des actions qui entravent les activités de l'organisation et empêchent la réalisation des objectifs pour lesquels elle a été créée.
Viole ses obligations en vertu de la loi ou de la charte de l'entreprise.

Lors de l'examen des affaires d'exclusion d'un participant de l'organisation, le tribunal évalue le degré de violation par le participant de ses obligations et établit le fait que le participant a commis des actions spécifiques ou s'est soustrait à leur commission et l'apparition de conséquences négatives pour la société. . Si le tribunal décide d'exclure un participant de l'organisation, sa part passe à l'entreprise à partir du moment où la décision du tribunal entre en vigueur. La société est tenue de verser au participant exclu la valeur réelle de sa part, qui est déterminée sur la base des données comptables de la dernière période de déclaration précédant le jour où la décision de justice sur l'exclusion du participant entre en vigueur. La société peut également émettre des biens en nature de même valeur, avec le consentement du membre exclu.

Est-il possible d'exclure un participant des organisations qui n'ont payé que partiellement leur part. Conformément à l'article 10 de la loi LLC de 1998, il est prévu que la partie non libérée de l'action passe à la société. De plus, un participant détenant une part de plus de 50% du capital autorisé de la société ne peut être exclu que si la charte interdit la sortie des participants de la LLC.

Alexandrova Svetlana Ninelievna, candidate sciences juridiques, Professeur associé au Département de droit des affaires, de procédure civile et d'arbitrage, Académie de droit russe du Ministère de la justice de Russie.

L'article traite de la nature juridique et de la procédure prévue par la loi pour les participants d'une SARL d'exercer le droit préférentiel d'achat d'une action (partie d'action) offerte à la vente à un tiers (non-participant de la société ). Le moment à partir duquel l'action (partie d'action) est considérée comme passée à l'acquéreur est à l'étude. Différencier les droits qui acquiert nouveau membreà partir du moment de la notarisation de la transaction de vente et d'achat, et ceux qui apparaissent après qu'il a fait une entrée sur le changement dans la composition des participants de la société au Registre d'État unifié des personnes morales. La légitimité et l'efficacité d'un tel mode de protection des droits d'un participant dont le droit préférentiel d'achat d'une action (partie d'action) a été violé, en tant que transfert à celui-ci des droits et obligations de l'acheteur d'une action (partie d'une action), sont analysés.

Mots clés : droit de préemption d'achat ; participation au capital autorisé ; notarisation de la transaction; aliénation d'actions à un tiers.

Droit préférentiel d'achat d'une action (une partie de l'action) dans le capital autorisé d'une société à responsabilité limitée : tendances récentes de la jurisprudence arbitrale

S.N. Aleksandrova

Aleksandrova Svetlana Ninelyevna, candidate aux lois, professeure agrégée de droit des entreprises, de droit civil et de procédure arbitrale de l'Académie juridique russe du ministère de la Justice de la Fédération de Russie.

Cet article couvre un sujet sur la nature juridique et la procédure légale de mise en œuvre d'une option d'achat d'actions (ou d'une partie de celle-ci), par les membres d'OOO lorsque l'action a été offerte à un tiers (qui n'est pas membre d'OOO). L'auteur recherche le moment où une action (ou sa part) est considérée comme transmise à un acquéreur. L'article différencie également les droits qu'un nouveau membre obtient à partir du moment où la transaction a été authentifiée par un notaire et les droits qu'il obtient après l'inscription au registre des personnes morales. L'auteur a également analysé la légalité et l'efficacité d'une telle mesure de sauvegarde des droits du membre dont l'option a été violée comme le transfert des droits à lui de l'acheteur d'une part (ou de sa part).

Mots clés : option d'achat ; participation au capital autorisé ; authentification notariée d'une transaction ; cession d'une action à un tiers.

Modifications de la loi fédérale du 8 février 1998 N 14-FZ "Sur les sociétés à responsabilité limitée" (ci-après - la loi sur la SARL)<1>ont été introduits il y a assez longtemps, mais la pratique consistant à appliquer ses dispositions individuelles continue de prendre forme. C'est ce qui s'est passé avec les règles sur le droit de préemption d'acheter une action (partie d'action) par les participants à une LLC proposée à la vente à des tiers. En juillet 2011, la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie, examinant un cas spécifique, a tiré des conclusions susceptibles d'affecter la pratique ultérieure de l'application des règles sur le droit de préemption d'achat dans une LLC<2>.

<1>SZ RF. 1998. N 7. Art. 785. Au moment de l'impression du journal, le Président de la Fédération de Russie a signé la loi fédérale n° 405-FZ du 6 décembre 2011 « portant modification de certaines actes législatifs Fédération Russe en termes d'amélioration de la procédure de saisie des biens hypothéqués », qui a modifié l'article 25 de la loi LLC.
<2>

La loi LLC ne contient pas de définition du droit de préemption d'achat lors de la vente d'une action (partie d'action) dans le capital social d'une LLC. Dans le même temps, les questions de réalisation par les participants LLC du droit de vendre une part (partie d'une part) dans le capital autorisé de la société ont reçu une couverture suffisante dans la littérature juridique.<3>. Ainsi, certains auteurs notent que le droit préférentiel d'achat dans les relations pour l'aliénation des actions du capital social d'une SARL doit être compris comme la possibilité légale des participants à la société ou de la société elle-même d'acquérir une action ou une partie d'une part du capital social de la société en cas d'aliénation prioritaire et aux conditions déterminées par les actes constitutifs de la société et l'accord d'aliénation de la part<4>.

<3>Voir, par exemple : Gongalo B.M. Participation au capital social de la société et son aliénation officielle // Bulletin notarial. 2010. N° 4 ; Frolovsky N.G. Nouvelles règles pour l'aliénation d'une part du capital social d'une SARL: un commentaire sur certaines dispositions de la législation // civiliste. 2009. n° 3 ; Ilyushina M.N., Aleksandrova A.A. Activité notariale en cas d'aliénation d'actions du capital social de sociétés à responsabilité limitée : Didacticiel. M. : RPA du ministère de la Justice de Russie, 2009.
<4>Voir : Kamyshansky V.P., Volkova E.V. Mise en œuvre du droit de préemption dans les relations d'aliénation de propriété // Droit moderne. 2010. N° 6.

Il existe une autre définition. Le droit préférentiel d'achat peut être compris comme appartenant aux participants (membres) de la société, ainsi que dans les cas établis par la loi, à la personne morale elle-même, la possibilité légale d'acquisition privilégiée (devant tous tiers) de biens ( action, partie d'action) aliénée par un autre associé de la société<5>.

<5>Voir, par exemple : Kuznetsova L.V. Droits de préemption dans droit civil Russie : Monographie. M., 2007. S. 130.

Les deux définitions sont unies par une idée commune : le contenu ce droit consiste en la possibilité pour les participants de la société d'acquérir une action (partie d'action) si d'autres participants ont l'intention de vendre une action (partie d'action) à un tiers.

Le droit de préemption occupe une place particulière parmi les droits qui composent le contenu des relations sociales. Nous devrions être d'accord avec l'opinion de L.V. Kuznetsova que le droit de préemption d'achat qui existe dans les relations juridiques d'entreprise est une garantie importante des droits et des intérêts légitimes des participants aux transactions civiles<6>. Selon la juste déclaration de D.V. Lomakin, tandis que les droits du participant liés à la cession des actions ne doivent pas être violés<7>par conséquent, le droit de préemption ne peut être exercé par d'autres participants qu'aux conditions de l'aliénation d'actions à un tiers. Dans le cas contraire, l'exercice du droit se fera avec dépassement de ses limites, c'est-à-dire abus de droit.

<6>Voir : Kuznetsova L.V. Décret. op. S. 129.
<7>Voir : Lomakin D.V. Relations juridiques d'entreprise: théorie générale et pratique de son application dans les entreprises commerciales. M. : Statut, 2008. S. 404.

Ainsi, le but principal de l'existence d'un droit de préemption d'achat dans les relations juridiques des sociétés est de garantir l'intérêt légitime d'un participant de la société à maintenir et à accroître la part de sa participation et, par conséquent, le degré d'influence dans prise de décision dans l'entreprise (participation à la gestion de l'entreprise).

Les sujets de ce droit en vertu de la loi sont les participants à la LLC et la société elle-même (à condition qu'une telle possibilité soit inscrite dans la charte de la société). Comme il ressort du paragraphe 4 de l'art. 21 de la loi LLC, les membres de la société jouissent du droit de préemption pour acheter une action ou une partie d'action d'un membre de la société à un prix d'offre à un tiers ou à un prix différent du prix d'offre à un tiers et prédéterminée par les statuts de la société proportionnellement à la taille de leurs actions, à moins que les statuts de la société ne prévoient une autre procédure pour l'exercice du droit préférentiel d'achat d'une action ou d'une partie d'action.

Le droit préférentiel d'achat est étroitement lié à la mise en œuvre d'un autre droit subjectif - de vendre sa part à un tiers (non participant de la société). En ce qui concerne cette action d'un participant LLC, la législation sur les sociétés contient des règles et des restrictions spéciales. Premièrement, une telle opportunité devrait être directement prévue par la charte de la société (clause 1, article 8, clause 2, article 21 de la loi LLC). Dans le même temps, un membre de la société a le droit de ne disposer pleinement que de la partie payée de sa part (clause 3, article 21 de la loi LLC).

Deuxièmement, si la charte prévoit le droit d'un participant de vendre une action à un tiers, alors non seulement les participants, mais aussi la société elle-même peuvent avoir le droit de préemption d'achat si cela est prévu par la charte ( clause 4, article 21 de la loi LLC). Il est typique du droit de préemption qu'il soit établi unilatéralement par une norme législative impérative. Dans ce cas, la cession du droit de préemption n'est pas autorisée. Le droit préférentiel d'achat ne s'applique pas aux sociétés à un seul associé, car dans une telle situation, lorsqu'une action (partie d'action) est aliénée par un seul associé, il n'y aura pas violation du droit préférentiel de souscription.

Troisièmement, un participant qui a l'intention de vendre sa part à un tiers est tenu d'en informer les autres participants et la société elle-même en adressant à ses frais par l'intermédiaire de la société une offre adressée à ces personnes et contenant une indication du prix et autres conditions de vente (paragraphe 5 de l'article 21 de la loi sur la SARL). Les associés de la société peuvent exercer leur droit préférentiel d'achat dans un délai de 30 jours à compter de la date de réception de l'offre ou la refuser. Après que les participants (société) ont exercé leur droit ou y ont renoncé par écrit, l'action ou la partie d'action peut être vendue à un tiers.

Quatrièmement, un accord sur la vente d'une part (ou d'une partie d'une part) du capital autorisé d'une LLC à un tiers nécessite une notarisation. Le non-respect de la forme notariée entraîne la nullité de cette transaction (clause 11, article 21 de la loi LLC).

La part (partie de la part) dans le capital social de la société passe à son acquéreur à partir du moment où la transaction est notariée (clause 12, article 21 de la loi LLC). A partir du même moment, l'acquéreur d'une action ou d'une partie d'action dans le capital social de la société transfère tous les droits et obligations d'un associé de la société nés avant l'opération visant à aliéner l'action ou la partie d'action déterminée part dans le capital autorisé de la société, ou avant l'émergence d'une autre base pour son transfert. Après notarisation d'une transaction visant à l'aliénation d'une action, le transfert d'une action ou d'une partie de celle-ci ne peut être contesté en justice qu'en déposant une demande en cour d'arbitrage.

À cet égard, il est intéressant d'examiner la position de la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie dans la résolution n° 2600/11 du 27 juillet 2011. Le nœud du problème était le suivant.

Le 26 juin 2009, le seul participant de la LLC, Z., avec une part de 100% du capital autorisé, a décidé de vendre la totalité de sa part dans le capital autorisé à deux acheteurs. En conséquence, le citoyen L. - une part à hauteur de 51% du capital autorisé, le citoyen D. - une part à hauteur de 49% du capital autorisé. Puis, conformément à cette décision, le 25 août 2009, il a conclu un accord pour la vente d'une partie de l'action pour 5 100 roubles. avec le citoyen L., et une semaine plus tard, le 2 septembre 2009, avec le citoyen D. pour 4 900 roubles. Les deux accords ont été notariés le jour de leur signature.

Estimant que le contrat de vente d'une partie de l'action d'un montant de 49% du capital social en date du 2 septembre 2009 a été conclu en violation de son droit de préemption pour acquérir cette partie de l'action, le citoyen L. a déposé une réclamation auprès du tribunal arbitral pour le transfert des droits et obligations des actions de l'acheteur en vertu de l'accord. Il a suivi les dispositions de l'art. 21 de la loi LLC qu'une part ou une partie d'une part du capital autorisé est transférée à son acquéreur à partir du moment où la transaction d'aliénation de la part est notariée. Par conséquent, au moment de la vente de l'action au second acquéreur, le demandeur était déjà membre de la société.

La situation ci-dessus a fait l'objet de trois instances judiciaires. Par décision du tribunal arbitral de la région de Kaliningrad en date du 2 avril 2010, la demande a été rejetée. Par arrêt de la Treizième Cour Arbitrale d'Appel en date du 22 juillet 2010, la décision du tribunal de première instance a été confirmée. Le Tribunal fédéral d'arbitrage du district Nord-Ouest, par son arrêté du 12 novembre 2010, a confirmé la décision du tribunal de première instance et la décision de la cour d'appel.

Pour refuser d'accéder à la demande, le tribunal de première instance est parti du fait que le transfert de la part de Z. à L. et D. était lié à la décision de Z. de la vendre aux personnes indiquées. Le tribunal a considéré que, puisque cette décision a été rendue le même jour - le 26 juin 2009, les deux transactions ont été faites en vertu cette décision et au moment de son adoption, L. n'était pas associé de la société, et il n'avait pas de droit de préemption pour acquérir la part cédée par D.. De plus, dans le préambule du premier contrat de vente, il était indiqué que le vendeur détient 51% du capital social de la société, qui faisait l'objet de la vente. Les cours d'appel et de cassation se sont ralliées à cette position.<8>.

<8>Voir : Résolution du Service fédéral antimonopole du District Nord-Ouest du 12 novembre 2010 dans l'affaire N A21-13577/2009 // Consultant Plus SPS.

Par définition de la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie en date du 16 mai 2011 N VAC-2600/11, l'affaire N A21-13577/2009 a été transférée au Présidium de la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie pour examen par voie de supervision des actes judiciaires attaqués comme portant atteinte à l'uniformité dans l'interprétation et l'application des règles de droit par les juridictions arbitrales<9>. Le Présidium de la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie a estimé que les conclusions des tribunaux selon lesquelles le premier acheteur n'avait pas de droit de préemption pour acheter une part du capital autorisé reposaient sur l'application incorrecte des dispositions du paragraphe 12 d'art. 21 de la loi LLC.

Dans le décret, le Présidium de la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie a indiqué que les tribunaux de trois instances, lors de la prise de décisions, n'avaient pas tenu compte du fait que le transfert d'une action à l'acquéreur était lié à sa notarisation, et non à la décision du participant d'aliéner la part. Le transfert d'une action à l'acquéreur entraîne la naissance des droits et obligations d'un associé de la société, y compris le droit préférentiel de souscription à une action transférée à un tiers. Le contrat conclu entre le vendeur et le premier acheteur a été certifié par un notaire le jour de sa signature, c'est donc à partir de cette date que l'acheteur a acquis les droits d'un participant LLC et, par conséquent, le droit de préemption d'acheter la deuxième partie de l'action offerte à la vente. En conséquence, le Présidium de la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie a annulé tous les actes judiciaires des instances inférieures et a décidé de satisfaire les réclamations du premier acheteur (demandeur) et de lui transférer les droits et obligations du deuxième acheteur (défendeur).<10>.

<10>Voir: Résolution du Présidium de la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie du 27 juillet 2011 N 2600/11 // ATP "ConsultantPlus".

L'importance de ce décret ne peut être surestimée : le Présidium de la Cour suprême d'arbitrage de la Fédération de Russie a clairement défini la force juridique et le rôle des documents dans une transaction d'achat et de vente d'actions ; a souligné que c'est la légalisation du contrat d'achat et de vente d'actions qui entraîne l'apparition de conséquences juridiques sous la forme du transfert de propriété de l'action (partie de l'action), ainsi que l'acquisition des droits et obligations d'un membre de la société. Dans le même temps, la décision du participant unique n'a pas cette force juridique et n'affecte pas l'acquisition de la propriété de l'action. De plus, peu importe qu'une telle décision ait été prise le même jour ou qu'il y ait un intervalle de temps entre elles.

Cependant, la situation décrite ci-dessus a révélé certains problèmes dans l'application de l'art. 21 de la loi LLC.

Premièrement, l'acheteur d'une action n'a pas la possibilité d'exercer tous les droits d'un associé de la société immédiatement après la légalisation du contrat de vente. En particulier, il ne peut céder (vendre) immédiatement sa part (partie de part). Comme il ressort des dispositions du paragraphe 13 de l'art. 21 de la loi LLC, le pouvoir d'une personne d'aliéner une action doit être confirmé non seulement par un accord notarié, mais également par un extrait de l'Unified registre d'état personnes morales (ci-après dénommé le registre d'État unifié des personnes morales), contenant des informations sur la propriété d'une part (partie d'une part) dans le capital autorisé de la société et sa taille. Par conséquent, avant de faire une inscription sur la propriété de l'action dans le registre d'État unifié des personnes morales, la personne ne pourra pas céder l'action, car son autorité ne sera pas confirmée. À cet égard, il faut être d'accord avec l'opinion de R.S. Fatkhutdinov qu'une transaction notariée seule ne suffit pas. Pour transférer l'action à l'acquéreur, vous aurez également besoin d'un fait juridique nécessaire tel que la notification de l'autorité d'enregistrement de la cession de l'action<11>. Pour exclure des situations similaires à celle à l'étude, la loi LLC oblige un notaire à vérifier l'autorité d'une personne aliénant une part ou une partie d'une part dans le capital autorisé d'une société à en céder des parts ou une partie de celle-ci.

<11>Voir : Fatkhutdinov R.S. Cession d'une part du capital social de LLC : théorie et pratique : Monographie. M. : Wolters Kluver, 2009. S. 124.

Deuxièmement, le pouvoir de la personne qui aliène une part ou une partie de celle-ci d'en disposer est constaté par un acte notarié sur la base duquel une telle part ou partie de celle-ci a été précédemment acquise, des documents confirmant les droits à une part ou à une partie de une part du vendeur, ainsi qu'un extrait de l'USRR établi au plus tôt 30 jours avant le jour de la prise de contact avec un notaire pour certifier la transaction. Il s'avère que dans le cas considéré ci-dessus, le citoyen Z. (le propriétaire initial d'une participation de 100 % dans le capital autorisé d'une SARL), concluant des contrats pour la vente d'une partie de l'action avec les premier et deuxième acheteurs, a soumis le documents établis aux notaires et les notaires attestent les transactions. Cela signifie que dans la semaine qui s'est écoulée entre les deux transactions de vente, il a réussi à s'assurer que les changements correspondants étaient reflétés dans le registre. Et si dans le cas considéré, apparemment, cela a été fait, mais si l'intervalle entre les transactions était plus court, le premier acquéreur ne pouvait guère compter sur le transfert des droits et obligations à lui.

Le fait est qu'il y a toujours une pause temporaire entre la notarisation de la transaction et la réalisation de l'inscription correspondante au Registre d'État unifié des personnes morales. Après la légalisation d'une transaction visant à l'aliénation d'une part ou d'une partie d'une part du capital social d'une société, le notaire, au plus tard trois jours à compter de la date de cette certification, doit présenter une demande pour apporter les modifications appropriées au Registre d'État unifié des personnes morales à l'organisme exécutant enregistrement d'état entités juridiques. Ladite demande doit être signée par le membre de la société aliénant sa part (clauses 14, 15, article 21 de la loi LLC). Il apparaît qu'avant d'effectuer cette inscription, un nouvel associé de la société n'est pas habilité à exercer ses droits d'associé, notamment celui d'acquérir par préemption une action vendue par un autre associé à un tiers.

Troisièmement, la littérature spécialisée a longtemps débattu de la légitimité d'utiliser une telle méthode de protection consistant à transférer à une personne dont le droit de préemption d'achat a été violé les droits et obligations de l'acheteur dans une transaction de vente d'une action (partie de une part) du capital autorisé. Ainsi, l'opinion est exprimée qu'il est erroné de se laisser guider par les règles relatives à l'aliénation des biens grevés d'obligations lors de l'aliénation d'une action, puisque l'action aliénée n'est pas grevée d'obligations dans l'intérêt des autres participants. Ils n'ont qu'un droit de préemption pour conclure un contrat de vente d'action vis-à-vis des tiers<12>. Dans le contrat d'achat d'actions, l'obligation du vendeur de règle générale est considéré comme exécuté au moment de la notarisation du transfert de l'action et la résiliation d'un tel accord a lieu. Autrement dit, la logique se résume au fait que le vendeur et l'acheteur de l'action sont des participants de bonne foi aux relations juridiques, par conséquent, en cas de violation du droit de préemption d'achat, l'institution du rachat une action d'un acheteur de bonne foi devrait être utilisée comme méthode de protection.<13>. Cette position semble controversée. Sans plonger dans base théorique et le contexte de cet avis, qui peut faire l'objet d'un examen séparé, il convient de noter que le vendeur d'une action qui n'a pas rempli ses obligations de notifier aux autres participants son intention de vendre sa part à un tiers, ainsi que le prix et les conditions de la vente, peut difficilement être qualifiée de personne de bonne foi. Et en raison des spécificités uniques des relations d'entreprise, il semble inefficace d'exiger de lui la compensation habituelle des pertes, et de l'acquéreur de l'action - de la vendre aux participants de la LLC. Dans ce cas, les droits violés des participants ne seront pas rétablis : le droit de participer à la gestion de la société et de recevoir une partie de ses bénéfices est un privilège d'un participant de la société, qui découle de la possession d'une action (partie de une action) dans le capital autorisé d'une LLC.

<12>Voir : Lomakin D.V. Décret. op. S. 410.

ConsultantPlus : remarque.

<13>Voir : Sklovsky K.I., Smirnova M.I. L'Institut d'achat préventif en droit russe et étranger // Économie et droit. 2006. N° 10.

Ainsi, la pratique consistant à appliquer certaines normes de la loi LLC continue d'évoluer et il est nécessaire d'obtenir des explications détaillées de la part des plus hautes instances judiciaires concernant l'application de ses institutions individuelles afin de niveler les problèmes théoriques et pratiques.

Liste bibliographique

Gongalo B.M. Participation au capital social de la société et son aliénation officielle // Bulletin notarial. 2010. N° 4.
Ilyushina M.N., Aleksandrova A.A. Activité notariale dans le processus d'aliénation d'actions du capital social de sociétés à responsabilité limitée: manuel. M. : RPA du ministère de la Justice de Russie, 2009.
Kamyshansky V.P., Volkova E.V. Mise en œuvre du droit de préemption dans les relations d'aliénation de propriété // Droit moderne. 2010. N° 6.
Kuznetsova L.V. Droits de préemption dans le droit civil de la Russie : Monographie. M., 2007.
Lomakin D.V. Relations juridiques d'entreprise: théorie générale et pratique de son application dans les entreprises commerciales. M. : Statut, 2008.

ConsultantPlus : remarque.

L'article de K. Sklovsky, M. Smirnova "Institut d'achat préventif en droit russe et étranger" est inclus dans la banque d'informations selon la publication - "Economie et droit", 2003, N 10, 11.

Sklovsky K.I., Smirnova M.I. L'Institut d'achat préventif en droit russe et étranger // Économie et droit. 2006. N° 10.
Fatkhoutdinov R.S. Cession d'une part du capital social de LLC : théorie et pratique : Monographie. Moscou : Wolters Kluver, 2009.
Frolovsky N.G. Nouvelles règles pour l'aliénation d'une part du capital social d'une SARL: un commentaire sur certaines dispositions de la législation // civiliste. 2009. N 3.

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Conformément au paragraphe 4 de l'art. 21 de la loi LLC, les participants à la société jouissent du droit de préemption pour acheter une action ou une partie de l'action d'un membre de la société à un prix d'offre à un tiers ou à un prix différent du prix d'offre à un tiers et prédéterminé par les statuts de la société (ci-après - le prix prédéterminé par les statuts) en proportion de la taille de leurs actions, si les statuts de la société ne prévoient pas une procédure différente pour l'exercice du droit de préemption acheter une action ou une partie d'action. Autrement dit, s'il y a 3 participants dans la société, 1 détient 50 % du capital autorisé, 2 détient 25 % du capital autorisé, 3 détient 25 % du capital autorisé et 1 souhaite vendre une action par le biais du droit de préemption achat, 2 pourront acheter seulement 25% ? Et si 3 n'achètent pas, alors les 25% restants peuvent acheter 2 ou pas ? Ou 2 peuvent acheter tous les 50 % ? Les statuts précisent que l'adhérent a le droit de vendre à des tiers, le consentement d'autrui n'est pas requis et que le délai d'exercice du droit de préemption d'achat est de 30 jours.

Répondre

Le second participant pourra acheter la totalité de la part de 50% dans le cas où le 3ème ne souhaite pas acheter une part. Dans le cas où le 3ème voudrait aussi acheter la part du 1er participant, alors ils devront la partager : le 3ème aura 25%, le 2ème aura 25%. Au total, dans ce cas, 50 %.

Le transfert d'une part ou d'une partie d'une part d'un membre de la société dans le capital autorisé de la société à d'autres membres de la société est régi par la loi LLC.

La justification de cette position est donnée ci-dessous dans les documents de "Systems Lawyer" .

"Si une part d'une SARL est vendue à un tiers en violation du droit de préemption, tout participant (et la société elle-même) peut exiger en justice que les droits et obligations de l'acheteur lui soient transférés.

Dans ce cas, le vendeur devra indemniser l'acquéreur des frais engagés pour l'achat d'une part qui lui a été vendue en violation du droit de préemption ().

Pour éviter de telles conséquences, vous devez savoir dans quels cas le droit de préemption apparaît et comment ne pas le violer en aliénant une action à un tiers.

Qu'est-ce que la préemption et quand se produit-elle ?

Lorsque l'un des participants souhaite vendre sa part dans la LLC à un tiers, les participants restants ont un droit de préemption pour acheter cette part. Cette règle est prévue à l'article 21 loi fédérale du 8 février 1998 n ° 14-FZ "Sur les sociétés à responsabilité limitée" (ci-après - la loi sur la LLC).

Le droit de préemption des participants s'exprime dans le fait qu'ils « font la queue » pour une part devant des tiers.

Non seulement les participants, mais aussi l'entreprise elle-même peuvent avoir un droit de préemption.

Un tel droit de la société naît seulement lorsqu'il est prévu par la charte ().

En inscrivant une telle disposition dans la charte, il convient de fixer les modalités d'utilisation du droit de préemption par les participants et la société ().

Si les délais ne sont pas fixés, la société n'aura pas de possibilité réelle d'exercer le droit de préemption, puisqu'il n'existe que lorsque les participants n'ont pas exercé leur droit (refus ou délai d'utilisation expiré), et que les tiers n'ont pas encore reçu le droit d'achat.

Autrement dit, «en ligne» pour une action, la société «se tient» après les participants, mais avant les tiers (). Des délais doivent être fixés juste pour déterminer avec précision cette période de temps.

La cession ou le transfert de votre droit de préemption à quiconque est interdit.

En utilisant le droit de préemption, les participants peuvent acquérir l'action à vendre au prix d'offre à un tiers ou à un autre prix, lorsqu'il a été préalablement déterminé dans les statuts. De plus, le prix fixé à l'avance doit être le même pour tous les participants.

Comment prédéterminer le prix d'une action dans une LLC en cas d'achat avec un droit de préemption

Les participants n'ont le droit d'acheter une action qu'en proportion de la taille de leurs actions ().

Cette règle ne peut être levée que lorsque la charte le permet. Les participants peuvent inclure une telle disposition dans la charte par décision unanime.*

En outre, la charte peut prévoir que les associés ou la société peuvent utiliser partiellement le droit de préemption et n'acquérir qu'une partie de la part d'action qui leur revient. Les participants peuvent inclure une telle disposition dans les statuts par décision unanime. Cependant, comme le montre la pratique, les participants ne peuvent utiliser leur droit partiellement qu'avec le consentement du vendeur pour vendre partiellement l'action ().

La charte peut également prévoir une procédure différente pour l'exercice du droit préférentiel de souscription à l'achat d'une action ().

Il est à noter que le droit de préemption ne prend pas naissance lorsqu'une action est vendue à l'un des associés de la société, et non à un tiers ().

Exemple tiré de la pratique : le tribunal a refusé la demande du participant de lui transférer les droits de l'acheteur de l'action, puisque dans ce cas les participants n'avaient pas de droit de préemption, puisque l'action n'a pas été vendue à un tiers, mais à l'un des participants

Le 11 juillet 2007, deux membres de OOO D. a conclu un contrat de vente d'une part d'un montant de 1,12% du capital autorisé.

Une autre participante, la citoyenne E., a saisi le tribunal arbitral d'une demande de transfert à son profit des droits et obligations de l'acquéreur au titre dudit contrat de vente et d'achat, estimant que son droit de préemption à l'achat d'une action avait été violé.

Le tribunal a pris la position des défendeurs (le vendeur et l'acheteur de l'action). Le tribunal rappelle que le droit préférentiel d'achat d'une action n'appartient à un participant qu'en cas de cession d'une action à un tiers qui n'est pas participant à cette société. La transaction litigieuse ayant été conclue entre les participants, le droit de préemption d'achat auprès d'autres participants, y compris le demandeur, n'a pas pris naissance.

La charte peut prévoir la nécessité d'obtenir le consentement des autres participants à la société pour transférer une part du capital autorisé d'un participant à un autre, mais dans ce cas, cela n'est pas prévu.

Les demandes ont été rejetées ().

Comment ne pas violer le droit de préemption

La loi oblige à respecter le droit de priorité, mais dans la pratique il est souvent contourné ou simplement ignoré.

Comment respecter la préemption

S'il n'est pas important pour le participant à qui vendre l'action (à un tiers ou à d'autres participants à la LLC), il est préférable de respecter le droit de préemption. Cela évitera des risques inutiles, notamment le risque de contester la transaction comme un simulacre ().

L'action doit être cédée avec le droit de préemption dans l'ordre suivant.

1. Un participant qui a l'intention de vendre sa part doit en informer les autres participants et la société elle-même. Pour ce faire, vous devez envoyer des offres par l'intermédiaire de la société, dans lesquelles vous devez spécifier le prix et les autres conditions de vente d'une action, c'est-à-dire les inviter à acheter une action.

L'offre est réputée reçue par tous les participants au moment de sa réception par la société.

Une offre est considérée comme non reçue si, avant sa réception par la société, le participant a reçu une notification de son retrait. Après réception de l'offre par la société, celle-ci ne peut être retirée qu'avec l'accord de tous les participants, sauf disposition contraire de la charte.

Ces règles sont établies à l'article 21 de la loi LLC.

Attention! S'il est prévu de réaliser plusieurs opérations de vente d'actions d'une SARL à peu près simultanément, les vendeurs doivent prendre en compte : dès que l'opération de cession d'action est certifiée par un notaire, l'acquéreur de l'action peut ont un droit de préemption pour acquérir d'autres actions.

L'acquéreur de l'action devient membre à part entière de la société à compter de la date de légalisation de l'opération de cession d'action (). A cet égard, le droit de préemption d'acquérir des actions auprès d'autres participants-vendeurs peut naître à compter de la date indiquée.

En cas de violation de ce droit, le nouveau participant peut demander au tribunal de lui transférer les droits et obligations de l'acheteur de l'action. Cela confirme pratique d'arbitrage ().

2. Dans les 30 jours à compter de la date de réception de l'offre par la société, les participants acceptent l'offre. La charte peut prévoir un délai plus long pour l'exercice du droit de préemption ().

Si la charte prévoit un droit de préemption pour la société elle-même, alors elle (dans la charte) doit définir le délai d'exercice du droit de préemption par les participants et la société ().

Dans ce cas, il n'est pas nécessaire de légaliser la transaction de vente et d'achat ().

Si des participants individuels ont refusé d'utiliser le droit de préemption ou n'ont acquis qu'une partie de la part de la part qui leur revenait, d'autres participants peuvent acheter la part restante. Les participants peuvent acquérir une telle part proportionnellement à la taille de leurs parts.

La charte peut établir une procédure différente pour l'acquisition de la part restante ().

3. Le droit de préemption des participants (et de la société) prend fin à l'expiration du délai d'exercice de ce droit par eux.

Le droit de préemption prend également fin si, avant l'expiration du délai, la société a reçu des déclarations notariées des participants (acheteurs potentiels de l'action) concernant le refus d'utiliser le droit de préemption, et de la société (si elle a obtenu le droit de préemption) une déclaration similaire a été reçue par le participant lui-même - le vendeur de l'action ().

4. Si les participants ou la société elle-même n'ont pas acquis d'action dans le délai imparti, celle-ci peut être vendue à un tiers.

Le prix de vente d'une action ne peut être inférieur à celui indiqué dans l'offre (ou au prix fixé par la charte, et si la charte fixe un prix différent pour les participants et la société, alors il faut se concentrer sur le prix prévu pour la la société).

Les conditions de vente doivent également correspondre à celles indiquées dans l'offre ().

Comment contourner la préemption

Parfois, le vendeur d'une action dans une LLC a besoin qu'elle soit transférée à une personne spécifique qui n'est pas membre de la société. Pour ce faire, en pratique, au lieu d'un accord de vente et d'achat, un accord de donation, un accord d'échange ou un autre accord est conclu en vertu duquel l'action n'est pas vendue, mais aliénée de toute autre manière.

Le droit de préemption des participants est valable en cas d'aliénation d'une action uniquement par voie de vente et ne s'applique pas aux autres cas d'aliénation d'une action.

Toutefois, il convient de garder à l'esprit que la violation du droit de préemption, y compris en dissimulant une opération réelle de vente et d'achat, comporte inévitablement le risque de contester l'opération conclue comme un trompe-l'œil () et (ou) de transférer les droits et obligations de l'acquéreur dans le cadre de l'opération à celui dont le droit de préemption a été violé ( ). À cet égard, il est possible que le vendeur doive défendre sa position devant les tribunaux, confirmant la réalité de la relation qui s'est développée entre les parties à la transaction.

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