Новий порядок виключення з егрюл кинутих компаній. Звільнення директора ТзОВ. Суть проблеми зміни директора

Буває, що недобросовісні засновники кидають свої компанії, не розрахувавшись із кредиторами та бюджетом. Вони не турбуються процедурою закриття компанії, а просто відкривають нову фірмуі починають працювати з чистого листа. Що в такій ситуації робити директору, адже запис про нього в ЄДРЮЛ залишається і кредитори компанії можуть пред'явити йому свої вимоги? У статті ми розглянемо алгоритм дій директора у такій ситуації.

Не бажаю бути керівником!

Продовжувати числитися у компанії колишній директор може не лише через те, що її покинули власники. На практиці можлива ситуація, коли термін повноважень директора закінчився, однак рішення про продовження його повноважень або призначення нового керівника не прийнято. Це може бути пов'язано з тим, що на його місце просто не вдається знайти нікого, а власники приймати на себе повноваження директора не хочуть.

Директор, повноваження якого припинилися, може просто не захотіти залишатися на цій посаді, оскільки планує поміняти місце роботи або взагалі змінити рід діяльності, наприклад, перейти на державну або муніципальну службу. У такому разі наявність запису про себе як про директора компанії в ЄДРЮЛ може стати перешкодою для досягнення його цілей. У зв'язку з цим постає питання: як бути в подібних випадках?

За власним бажанням

Якщо повноваження директора не припинені, потрібно написати заяву власним бажанням. Ніхто немає права утримувати директора у компанії проти його волі. У керівника, як і будь-якого іншого співробітника, є безумовне право розпрощатися з фірмою. Тільки повідомити роботодавця треба за два тижні, а й за місяць (ст. 280 ТК РФ). Роботодавцем виступає сама компанія, що діє через свої керівні органи. Отже, рішення про припинення повноважень має ухвалити орган управління товариства: загальні збори акціонерів (учасників) або рада директорів (наглядова рада), якщо вирішення цього питання статутом віднесено до його компетенції. Такі правила встановлені у п. 3 ст. 69 Федерального закону від 26.12.1995 № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» (далі - Закон про АТ) та підп. 4 п. 2 ст 33 Федерального закону від 08.02.1998 № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» (далі – Закон про ТОВ).

У ТОВ про скликання зборів учасників слід повідомити кожного учасника рекомендованим листом за адресою, зазначеною у списку учасників товариства, не пізніше ніж за 30 днів до його проведення, якщо інший спосіб не передбачений статутом (п. 1 ст. 36 Закону про ТОВ). У повідомленні потрібно вказати питання, поставлені на порядок денний: про звільнення колишнього директора та обрання нового.

У АТ загальні збори акціонерів скликаються радою директорів або наглядовою радою (п. 1 ст. 54 Закону про АТ). Тому директор повинен направити повідомлення всім членам ради, щоб вони прийняли рішення про скликання зборів акціонерів.

Компанія вважається повідомленою про звільнення директора, коли останній із учасників отримав повідомлення про скликання загальних зборів. Саме із цієї дати бере відлік місячний термін. До повідомлення додається копія заяви про звільнення, яку потрібно зареєструвати у вхідних документах компанії.

У заяві слід зазначити П.І.Б., дату складання, зворотну адресу, телефон для зв'язку та не забути поставити підпис. Саму заяву можна сформулювати так: «Прошу звільнити мене з посади генерального директораТОВ "Проспект-М" (ОГРН 1051628251099) за власним бажанням на підставі п. 3 ч. 1 ст. 77 та ст. 280 ТК РФ і повідомити, кому і де передати бухгалтерські та інші документи, що належать до діяльності підприємства».

Що робити із документами?

Уповноважені особи компанії можуть відмовитися отримувати заяву директора про звільнення або просто не перебувати за місцем проживання. І тут поштовому конверті робиться відповідна позначка, а лист повертається відправнику. Із цієї дати можна відраховувати місячний термін.

Тут зазначимо, що директор є контролюючою особою компанії. Тож у разі банкрутства фірми щодо нього можуть пред'явити вимогу про притягнення до субсидіарної відповідальності (див. главу III.2 Федерального закону від 26.10.2002 № 127-ФЗ «Про неспроможність (банкрутство)»). Отже, просто звільнитися з компанії недостатньо. Щоб убезпечити себе від відповідальності, директор, тепер уже колишній, має вжити подальших кроків. Необхідно зібрати бухгалтерські, фінансові та інші документи, що стосуються діяльності компанії (договори, акти, рахунки-фактури, статут та ін.), та надіслати одному з учасників (наприклад, мажоритарію) поштою з чітким описом вкладення (Приклад 1). У разі спору опис підтвердить, що документи колишнього директорані.

Приклад 1

Згорнути Показати

Також документи можна здати на зберігання нотаріусу або передати до архівної організації (з можливістю повернення на запит товариства).

Отже, ми підійшли до найголовнішого: як бути із записом у ЄДРЮЛ про колишнього директора. Почнемо з того, що податкова інспекція не має законних підстав для виключення цього запису з реєстру. При цьому сама компанія також може не діяти, що на практиці ускладнить остаточне складання повноважень директора.

Трішки історії

Раніше, коли законодавством питання виключення з ЄДРЮЛ відповідного запису взагалі ніяк не регулювалося, колишні керівники намагалися виключити через суд. Іноді їм це вдавалося.

Судова практика

Згорнути Показати

Директор звільнився з компанії та протягом тривалого часу писав на юридичну адресу фірми заяви з проханням внести зміни до ЄДРЮЛу. Проте всі його листи поверталися з позначкою про те, що підприємство на цю адресу вже не знаходиться. Тоді колишній директор оформив у нотаріуса заяву про припинення повноважень та здав її до податкової інспекції для внесення змін до реєстру, але отримав відмову. Потім він оскаржив неправомірну поведінку податківців.

Суди всіх трьох інстанцій його підтримали, зазначивши, що ЄДРЮЛ - це федеральний інформаційний ресурс і інформація, що міститься в ньому, повинна бути достовірною. Такі вимоги передбачено ст. 4 Федерального закону від 08.08.2001 № 129-ФЗ «Про державної реєстрації юридичних осібі індивідуальних підприємців»(далі – Закон № 129-ФЗ) та ст. 3 Федерального закону від 27.07.2006 № 149-ФЗ «Про інформацію, інформаційних технологійта про захист інформації».

Суди також посилалися на ст. 14 Федерального закону від 27.07.2006 № 152-ФЗ "Про персональні дані". Відповідно до неї суб'єкт (у разі - колишній директор) вправі вимагати від оператора (податкової інспекції) уточнення своїх персональних даних, їх блокування чи знищення, якщо є неповними, застарілими, недостовірними. З огляду на це суд визнав бездіяльність інспекції незаконною та зобов'язав її виключити запис про колишнього директора з ЄДРЮЛ (ухвала ФАС Волго-Вятського округу від 28.08.2013 у справі № А43-26295/2012).

Аналогічну позицію займали інші суди. Вони виходили з того, що відсутність (на той момент) у законодавстві спеціальної процедури виключення з ЄДРЮЛ запису про директора не повинна порушувати його права. Колишній директор має право розраховувати на виключення даних про себе з публічного реєстру після того, як склав повноваження (ухвала Арбітражного суду Уральського округу від 07.10.2016 № Ф09-9063/16).

Спеціальна процедура

Зараз ходити до судів уже не потрібно, оскільки з'явилися спеціальні правила щодо внесення до ЄДРЮЛ запису про те, що відомості про колишнього директора є недостовірними. Вони встановлені наказом ФНП Росії від 11.02.2016 № ММВ-7-14/ [email protected]У додатку № 3 до цього документа наведено форму № Р34001 «Заява фізичної особипро недостовірність відомостей про нього у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб». Заповнити заяву нескладно: потрібно навести свої персональні дані (включаючи телефон та адресу) електронної поштидля зв'язку), а на першій сторінці вказати, у чому полягає недостовірність даних (Приклад 2). Коли заява надсилається поштою, підпис на ній має бути завірений нотаріально. Якщо воно подається особисто до інспекції, то розписатися можна у присутності податкового інспектора.

Приклад 2

Зразок оформлення першої сторінки форми № Р34001

Згорнути Показати

В даний час колишній директор не має права звертатися до суду з вимогою про виключення запису про себе з реєстру, а також включення запису про недостовірність даних. Таку заяву буде залишено без задоволення, оскільки тепер передбачено спеціальний порядок, який є обов'язковим для заявника (ухвала Сьомого арбітражного апеляційного суду від 04.09.2017 у справі № А27-9608/2017).

Що далі?

Податкова інспекція розглядає отриману заяву за формою № Р34001 протягом п'яти робочих днів (п. 1 ст. 8 Закону № 129-ФЗ). Потім вона включає відповідний запис до ЄДРЮЛ у графу, яка відноситься до відомостей про особу, яка має право діяти від імені компанії без довіреності (п. 5 ст. 11 Закону № 129-ФЗ).

Важливо зазначити, що податкова інспекція не проводитиме жодних заходів щодо перевірки достовірності відомостей, включених до ЄДРЮЛу (підп. 3 п. 5 наказу ФНС Росії від 11.02.2016 № ММВ-7-14/ [email protected]). Податківцям буде достатньо паперів, представлених колишнім директором:

• заяви за формою №34001;
• документів, що підтверджують факт його звільнення (розписка щодо отримання заяви, опис вкладення, поштова квитанція).

Якщо після внесення запису про недостовірність власники компанії не вживатимуть заходів щодо виправлення ситуації, компанія може бути виключена з ЄДРЮЛ примусово. І це цілком виправдано, адже без одноосібного виконавчого органу діяльність компанії є повністю паралізованою.

В підсумку

Колишній директор, опинившись у ситуації, коли запис про нього в ЄДРЮЛ зберігається, має діяти максимально оперативно та бути уважним до деталей. Слід пам'ятати про те, що жодних заходів не буде зайвим, оскільки існує значний ризик бути притягнутим до субсидіарної відповідальності за боргами компанії.

Нещодавно у багатьох ЗМІ пройшла інформація, що з 1 вересня 2017 року ФНП планує виключити з ЄДРЛЛ понад 300 000 організацій. Це наробило багато галасу серед бухгалтерів та директорів компаній. Які підстави для виключення юридичних осіб із ЄДРЮЛ з 1 вересня 2017 року? Чи можуть на підставі пункту 2 статті 21.1 Федерального закону від 08.08.2001 № 129-ФЗ за рішенням податкового органу видалити з реєстру будь-яку організацію, що не діє? Чи для виключення відомості про компанію повинні бути визнані судом недостовірними? Що вважається недостовірною інформацією в ЄДРЮЛ та кому побоюватися майбутнього масового виключення з реєстру? Давайте розбиратися в деталях.

Виняток компанії з ЄДРЮЛ до 1 вересня 2017

Відразу скажемо, що приймати рішення про виключення юридичних осіб з ЄДРЮЛ податкові інспекції мали право і до 1 вересня 2017 року. Вони могли видаляти з реєстру будь-які недіючі компанії. Ознаки недіючих юридичних утримуватися у пункті 1 статті 21.1 Федерального закону від 08.08. 2001 № 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців» (далі – Закон № 129-ФЗ).

Які організації вважаються недіючими

Компанія, яка протягом останніх 12 місяців, що передували моменту прийняття рішення ІНФС, не представляла документи звітності про податки та збори, та не здійснювала операцій хоча б по одному банківського рахунку, Визнається фактично припинила свою діяльність (недіюча юридична особа). Така юридична особа може бути виключена з ЄДРЮЛ. Підстава – пункт 1 статті 21.1 Закону № 129-ФЗ.

Так, наприклад, 07 серпня 2017 року Міжрайонна ІФНС Росії № 9 по Орловській області повідомила, що за 7 місяців 2017 року було прийнято 398 рішень про майбутнє вилучення недіючих юридичних осіб з ЄДРЮЛ. ІФНС у Удмуртській Республіці також поінформувала, що за перше півріччя 2017 року аналогічні рішення були прийняті щодо 1667 організацій. Рішення про майбутнє виключення з ЄДРЮЛ приймаються незалежно від режиму оподаткування, що застосовується («спрощенці», ЕНДВ або загальний режим – значення не має).

Нові повноваження податківців з 1 вересня

З 1 вересня 2017 року підстав для виключення організацій з ЄДРЮЛ побільшало. З зазначеної дати податківці мають право прийняти рішення про виключення ю.л. з ЄДРЮЛ, якщо (п. 5 ст. 21.1 Закону № 129-ФЗ):

• організація має ознаки недіючого, у нього немає коштів на витрати на ліквідацію та покласти ці витрати на його засновників (учасників) неможливо;
• в ЄДРЮЛ фігурують відомості про юридичну особу, щодо яких внесено запис про їх недостовірність.

З 01.09.2017 податківці отримали право без суду виключати компанії з ЄДРЮЛ якщо запис про недостовірність значиться у реєстрі понад шість місяців.

Таким чином, з 01.09.2017 запис про недостовірність у ЄДРЮЛ – це самостійна підстава для виключення юридичної особи з ЄДРЮЛ. Тому, на наш погляд, є сенс заздалегідь завантажити на сайті ФНП електронні виписки з ЄДРЮЛ по своїй компанії та своїм головним контрагентам. У виписці можна переглянути, чи є в ній запис про недостовірність. Такі позначки податківці ставлять під тими відомостями, які вважають фіктивними.

Читайте також ІП без працівників: чи потрібно здавати середньооблікову чисельність?

Завантажити виписки з ЄДРЛЛ будь-який бажаючий може за адресою https://egrul.nalog.ru/

Якщо побоювання виправдаються, то позначка в електронній виписці ЄДРЮЛможе виглядати так:

До речі, таку позначку шукайте у різних розділах виписки. Так, припустимо, якщо недостовірні відомості стосуються засновників, то позначку зроблять у розділі «Відомості про засновників (учасників) юридичної особи». Якщо щодо компанії виявлено фіктивну адресу – у розділі «Адреса (місце знаходження)».
Такий запис, якщо він знаходиться в ЄДРЮЛ більше 6 місяців, тепер може загрожувати організації винятком з ЄДРЮЛ. Перші винятки можуть статися вже з 1 вересня 2017 року. За даними в першу хвилю винятків, дійсно, можуть потрапити понад 300 000 організацій. Однак, на жаль, це не всі складнощі, які можуть спричинити запис про недостовірність.

Які ще проблеми може спричинити запис про недостовірність
Контрагенти можуть відмовитися взаємодіяти з підприємств, якщо щодо неї ЄГРЮЛ є запис про недостовірність відомостей.
Директори організації можуть оштрафувати за недостовірні відомості ЄДРЮЛ на 5000 -10 000 руб. (Ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ).
Банк може посилити контроль над операціями по рахунках.
Директор та засновник ТОВ з часткою не менше 50 відсотків не зможуть бути керівниками та засновниками іншої організації протягом трьох років після того, як податківці зробили запис про недостовірність даних про адресу або директора (підп. «ф» п. 1 ст. 23 Закону № 129-ФЗ).
Кредитори можуть стягнути борги з директора ТОВ, якого виключили із ЄДРЮЛ. Зокрема, податківці можуть звинуватити директора в тому, що недоїмка з податків або страхових внесків виникла через його несумлінні дії, і стягнути через суд заборгованість (п. 3.1 ст. 3 Федерального закону від 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Які відомості можуть розцінити як недостовірні

Отже, ми розповіли про можливі наслідки, які можуть виникнути через позначки ЄГРЮЛ про недостовірність. Але які саме дані податківці можуть поставити під сумнів? Недостовірність відомостей може бути стосовно:

• адреси організації;
• засновника (учасника);
• особи, яка має право діяти без довіреності (директора/керівника).

Читайте також Термін сплати торгового збору у 2017 році

Недостовірні відомості про адресу

Фіктивні адреси організації податківці намагаються виявити у пріоритетному порядку. Узагальнивши практику останніх років можна виділити кілька ознак, за якими перевіряючі можуть дійти висновку про недостовірність адреси компанії, наприклад:

• компанія не отримує листа, вони повертаються до ІФНС;
• вказано неіснуючу адресу фірми. Так, наприклад, в ЄДРЮЛ вказаний номер будинку 26а, а фактично існує лише будинок 26;
• будинок за заявленою адресою не придатний для використання (наприклад, будинок було знесено);
• в ЄДРЮЛ зафіксовано адресу масової реєстрації, яку використовують 10 і більше організацій;
• компанія зареєстрована у житловому приміщенні;
• організація зареєстрована в торговому центрі, але не внесла до реєстру номер офісу чи офісного приміщення.

Раніше податкові інспекції зверталися до суду, щоб ліквідувати компанію за недостовірну адресу (п. 2 ст. 25 Федерального закону від 08.08.2001 № 129-ФЗ). З 1 вересня за недостовірну адресу можуть виключити із ЄДРЮЛ без суду. Щоб уникнути запису про недостовірність адреси в ЄДРЮЛ, організаціям обов'язково потрібно тримати зв'язок з ІФНС, зокрема:

• отримувати листи на свою адресу;
• отримувати електронні повідомлення.

Важливо сказати, що податківці можуть здійснити перевірку адреси і без участі представників організації. Для цього інспектору достатньо записати огляд адреси на відео або залучити двох понятих (пункт 14 Підстав та Порядку огляду об'єкта нерухомості – Додаток № 1 до наказу ФНП від 11.02.2016 № ММВ-7-14/72).

Недостовірні відомості про директора або засновника

Відомості про керівника компанії (генерального директора) або засновника – це інформація за якою особливо стежать податківці. Вони намагаються виявити «підставних» директорів та засновників, наприклад, за такими критеріями:

• директор чи засновник – масові та керують чи беруть участь у понад 50 компаніях, зареєстрованих до 1 серпня 2016 року. Або більше ніж у 5 фірмах, створених після 1 серпня 2016;
• контролери усунули директора з посади, а термін дискваліфікації ще не минув;
• засновник вийшов із товариства до 1 січня 2016 року, але не запевнив заяву про передачу частки у нотаріуса;
• у даних інших фірм вже є відмітка про те, що директор чи засновник номінальний (лист ФНП Росії від 03.08.2016 № ГД-4-14/14126);
• колишній директор повідомив ІФНС, що дані про нього в реєстрі недостовірні.

Якщо інспектори запідозрили, що керівник та засновники фіктивні, то їх, швидше за все, викличуть на допит до ІФНС.

Як діяти організаціям: інструкція

Якщо інспектори виявлять у реєстрі недостовірні (фіктивні) дані, то компанії передадуть повідомлення та вимагатимуть протягом 30 календарних днів:

• або виправити відомості у ЄДРЮЛ;
• або документально підтвердити інформацію з ЄДРЮЛ.

Артем

Текст: Олександр Ігорович Бичков Джерело: журнал «Арбітражна практика» № 5, 2014 

Суспільство не внесло зміни до ЄДРЮЛу. Чим загрожує наявність у реєстрі недостовірного запису про директора

Після того як суспільство припинило трудові відносини з генеральним директором, воно має внести зміни до ЄДРЮЛу. Насправді можлива ситуація, коли термін повноважень генерального директора господарського товариства минув. Проте вищий орган управління товариства не ухвалив рішення про продовження його повноважень або призначення нового керівника. Або директор ухвалив рішення про звільнення за власним бажанням, але органи управління товариства також не вчинили дій щодо заміни виконавчого органу. Така ситуація можлива, якщо питання призначення виконавчого органу у суспільстві вирішує рада директорів чи збори акціонерів, які з тієї чи іншої причини не можуть зібратися в конкретний момент. Усе це створює великі труднощі задля внесення змін у відомості, які у реєстрі юридичних. Необхідно розуміти, що, крім відомостей про колишнього директора, у заяві на внесення змін необхідно вказувати дані нового директора. Якщо нового директора не призначено, то прибрати з реєстру відомості про старе не можна. Таким чином, якщо суспільство не призначить колишньому директорові заміну, воно створить ситуацію, за якої ЄГРЮЛ утримуватиметься недостовірні відомості. Крім того, якщо суспільство своєчасно не внесе зміни до реєстру, то це вводитиме в оману третіх осіб. Вони можуть не знати, що колишній директор більше не може вчиняти угоди від імені товариства без довіреності. В судовій практиціє випадки, коли сумлінні колишні директори самі виключали недостовірний запис про себе з реєстру. Суд не завжди задовольняє позови директорів. Тому суспільство має вжити всіх залежних від нього заходів, щоб не допустити перебування в реєстрі недостовірної інформації.

Закінчення терміну повноважень директора - не є підставою для припинення з ним трудових відносин

Директор, повноваження якого припинилися, може не бажати залишатися на цій посаді та планувати поміняти місце роботи або взагалі змінити рід діяльності. Документи, пов'язані з припиненням трудових відносин із суспільством, можна оформити порівняно легко.

Цитата:

« Керівник організації має право достроково розірвати трудовий договір, попередивши про це роботодавця (власника майна організації, його представника) у письмовій формі не пізніше ніж за один місяць»(ст. 280 ТК РФ).

Для цього директор пише заяву про звільнення за власним бажанням, видає наказ про звільнення, і в його трудову книжку вносять відповідний запис. Щодо виключення запису з ЄДРЮЛ справа набагато складніша.

Проблема в тому, що для виключення з ЄДРЛ запису про колишнього директора до реєструючого органу не потрібно подавати документи, що підтверджують припинення трудових відносин із суспільством. Виключити запис про генерального директора з ЄДРЮЛ можна за допомогою заяви про внесення змін до відомостей про юридичну особу, не пов'язаних із внесенням змін до установчих документів, за формою Р14001 (наказ ФНП Росії від 25.01.2012 № ММВ-7-6/ [email protected]«Про затвердження форм та вимог до оформлення документів, що подаються до реєструючого органу при державній реєстрації юридичних осіб, індивідуальних підприємців та селянських (фермерських) господарств»). У такій заяві заповнюються листи про припинення повноважень колишнього директора та наділення повноваженнями нового директора.

Лист із записом нового директора є обов'язковим, оскільки суспільство неспроможна існувати без директора. Якщо у заяві відсутні дані про нового директора, то реєструючий орган відмовить у проведенні реєстрації та залишить колишнього директора.

Зміна директора може не відбуватися з різних причин. Наприклад, причиною може стати відсутність акціонерів або членів ради директорів (залежно від того, хто приймає рішення про зміну директора у суспільстві) компанії у місті чи країні або просто їхнє небажання когось шукати на заміну колишньому директорові. Очевидно, що така ситуація обмежує права колишнього директора, який після закінчення терміну своїх повноважень не бажає залишатися директором. Проте через бездіяльність органів управління товариства він не може домогтися виключення запису з ЄДРЮЛ.

Водночас ситуація не така безнадійна, як це може здатися на перший погляд. Аналіз судової практики, що склалася в даний час, з даного питання дозволяє зробити висновок про те, що колишній директор все-таки може домогтися відновлення своїх прав і виключення запису про себе з ЄДРЮЛ. До закінчення терміну повноважень директора необхідно оформити заяву про його звільнення.

Така необхідність викликана тим, що навіть закінчення терміну повноважень директора, визначеного рішенням про його призначення відповідно до положень статуту товариства, не є безумовною і достатньою підставою для припинення трудових відносин. На це звертається увага у судовій практиці.

Чи повинен директор виконувати обов'язки виконавчого органу товариства, якщо минув термін його трудового договору?

Закон не встановлює жодних певних юридичних наслідків, пов'язаних із закінченням терміну повноважень керівника товариства. Отже, закінчення терміну, на який особа була обрана директором, не тягне за собою припинення його повноважень і він зобов'язаний виконувати функції одноосібного виконавчого органу до моменту обрання нового керівника (постанова ФАС Волго-Вятського округу від 29.08.2013 у справі № А11-8974/202) .

Закінчення терміну дії строкового трудового договору за відсутності відмови з боку роботодавця від продовження з керівником трудових відносин тягне за собою продовження трудового договору між ними на невизначений термін відповідно до правила ст. 58 ТК РФ (ухвала ФАС Північно-Західного округу від 28.10.2008 у справі № А05-3960/2008).

Директор має право і має виконувати функції одноосібного виконавчого органу досі обрання нового керівника. Це викликано необхідністю функціонування суб'єкта господарювання у звичайному режимі (постанова ФАС Волго-Вятського округу від 31.07.2009 у справі № А31-5496/2008-8).

Тому директор у разі закінчення терміну його повноважень повинен виразно висловити свою волю як найманого працівника на припинення трудових відносин і написати заяву про звільнення за власним бажанням.

Закон встановлює мінімальний терміндля подання такої заяви – 1 місяць. Проте, якщо директор має можливість подати заяву заздалегідь, то це може дати органам управління товариства більше часу для вирішення питання про нового директора. Заяву можна подати особисто секретареві або іншому співробітнику, уповноваженому на прийом кореспонденції, або надіслати рекомендованим листом з повідомленням про вручення та з описом вкладення.

Якщо у суспільстві утворено раду директорів та за статутом до його компетенції віднесено питання освіти виконавчого органу, то директору також потрібно надіслати свою заяву їм поштою чи іншими доступними каналами зв'язку (e-mail, факс та ін.). Це необхідно для того, щоб вони могли провести засідання та визначитися з кандидатурою нового директора. Директор, що звільняється, крім того, може сам скликати засідання ради директорів.

Призначення ВРІО директора не вирішує питання про утворення виконавчого органу

Якщо у суспільстві немає ради директорів і рішення про зміну директора може ухвалити лише збори акціонерів, то директор скликає ці збори. Звичайно, таке повноваження має бути передбачене статутом чи внутрішніми документами товариства.

Чинне законодавство РФ не зобов'язує колишнього директора, який подав заяву про звільнення за власним бажанням, скликати засідання ради директорів або збори акціонерів. Так само як і немає обов'язку чекати на той момент, коли вони ухвалять рішення про зміну директора і з'явиться можливість звернутися із заявою до реєструючого органу. Директор як виконавчий орган має діяти сумлінно та розумно на користь суспільства. Тільки з цього обов'язку зовсім не випливає, що він повинен продовжувати залишатися на посаді всупереч своїй волі.

Наведена вище судова практика про те, що закінчення терміну повноважень керівника не тягне за собою припинення його повноважень і він зобов'язаний виконувати функції одноосібного виконавчого органу до моменту обрання нового керівника, до ситуації, що розглядається, не відноситься. Тому що вона стосується випадку, коли термін повноважень у керівника минув, але він не подав заяви про звільнення. В даному випадку директор не бажає залишатися на своїй посаді і реалізує своє право на звільнення, встановлене ст. 280 ТК РФ.

Крім того, колишньому директорові потрібно покласти виконання частини своїх ключових обов'язківна одного із заступників або іншого співробітника товариства, який має необхідну кваліфікацію та досвід і зможе замінити його тимчасово на цій посаді. З таким співробітником укладається додаткова угода до трудового договору, що видається відповідний наказ, і директор видає йому довіреність від імені товариства.

Призначення співробітника з числа працівників товариства та наділення його не всією сукупністю правомочностей директора, а лише деякими з них, не виходить за межі повноважень директора товариства. Він у межах своєї компетенції доручає штатному працівникові частину функцій, щоб після того, як директор пішов з посади, суспільство могло далі функціонувати в нормальному режимі.

Таке кадрове призначення відрізняється від призначення тимчасового одноосібного виконавчого органу (далі – ВРІО). Він призначається радою директорів або зборами акціонерів (єдиним акціонером) у разі, якщо чинний директор не може виконувати свої обов'язки.

Цитата:

« У разі якщо освіта виконавчих органів здійснюється загальними зборами акціонерів та одноособовий виконавчий орган товариства (директор, генеральний директор) або керуюча організація (керуючий) не можуть виконувати свої обов'язки, рада директорів (наглядова рада) товариства має право прийняти рішення про утворення тимчасового одноосібного виконавчого органу товариства. (директора, генерального директора) та проведення позачергових загальних зборів акціонерів для вирішення питання про дострокове припиненняповноважень одноосібного виконавчого органу товариства (директора, генерального директора) або керуючої організації(керуючого) та про утворення нового виконавчого органу товариства або про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу товариства керуючої організації або керуючого (абз. 4 п. 4 ст. 69 Федерального закону від 26.12.1995 № 208-ФЗ “Про акціонерні товариства”, далі – Закон № 208-ФЗ)».


Чим відрізняється ВРІО, призначений порадою директорів, від ВРІО, призначеного директором?

ВРІО, який призначено вищим органомуправління товариства, вправі здійснювати керівництво всією поточною діяльністю товариства та виконувати всі повноваження виконавчого органу, якщо інший обсяг його правочинів не визначено статутом.

Призначення директором на час своєї відсутності особи, яка виконуватиме її обов'язки, - це загальновідомий звичай, який широко застосовується у діловій практиці (ухвала ФАС Східно-Сибірського округу від 22.03.2012 у справі № А58-6315/10).

Так, в одній справі директор перед своїм звільненням з посади наказом призначив тимчасового виконувача обов'язків директора до дати прийняття рішення загальними зборами акціонерів товариства рішення про призначення нового директора. Декілька акціонерів, вважаючи, що цей наказ винесено з порушенням компетенції директора, звернулися до суду з позовом про визнання його недійсним.

Суд відмовив у задоволенні заявленої вимоги. Він виходив із того, що директор лише призначив тимчасово виконуючого свої обов'язки та не вирішував питання про утворення виконавчого органу, а також не втручався у сферу компетенції загальних зборів акціонерів (ухвала ФАС Уральського округу від 15.03.2010 у справі № А47-7947/2008) .

Кордон між ВРІО, що призначається вищим органом управління товариства, та ВРІО, якого призначає директор, не завжди можна чітко визначити. В даному випадку на користь директора свідчить той факт, що ВРІО призначається з ключових співробітників (топ-менеджерів компанії). У рамках трудових правовідносинйому делегується деяка частина функцій з надбавкою до заробітної платиза суміщення посад.

При цьому директор перед прийняттям кадрового рішення має вжити заходів до скликання та проведення зборів акціонерів для вирішення питання щодо своєї заміни. Однак може статися так, що збори не відбудуться (неявка жодного з акціонерів або відсутність кворуму на зборах) або на них не ухвалять рішення. У такій ситуації, враховуючи подану директором заяву про звільнення, її дії є сумлінними і не можуть розглядатися як обмеження прав акціонерів або самого товариства.

Після закінчення терміну попередження про звільнення директор видає наказ про звільнення, й у трудову книжку співробітник відділу роботи з персоналом вносить запис про розірвання трудового договора. Складання зазначених документів свідчить про те, що між колишнім директором та суспільством більше немає трудових відносин. Тепер йому потрібно домогтися виключення запису про себе з ЄДРЮЛ, якщо немає можливості подати заяву з відомостями про нового директора.

Колишній директор має право вимагати від ІФНС уточнення, блокування або знищення своїх даних

Одним із принципів правового регулюваннявідносин у сфері інформації, інформаційних технологій та захисту інформації є достовірність інформації (ст. 3 Федерального закону від 27.07.2006 № 149-ФЗ «Про інформацію, інформаційні технології та про захист інформації»). В ЄДРЮЛ повинні вказуватися достовірні дані, що відповідають фактичним обставинам. Якщо є якісь невідповідності факту, це означає, що у реєстрі містяться недостовірні відомості.

Інше тлумачення вищезгаданих норм права означало б, що законодавець спочатку передбачив можливість збереження ЄГРЮЛ - федеральному інформаційному ресурсі, будь-яких, зокрема надуманих, відомостей. У такому разі втрачається сенс ведення державного реєстру.


У судовій практиці є приклад, коли колишньому директорові вдалося домогтися виключення запису з ЄДРЮЛ шляхом заперечення рішення реєструючого органу. Директор акціонерного товаристваобіймав посаду виходячи з термінового трудового договору. Після закінчення його терміну дії договір із директором розірвали. Директора звільнили з посади на підставі наказу та відповідного запису, внесеного до його трудової книжки. У його звільнення не видавалося наказу про призначення будь-якої іншої особи на посаду ВРІО. Суспільство не представляло в ІФНС відомостей про іншу особу, яка має право діяти без довіреності від її імені. Колишній директор неодноразово звертався на юридичну адресу товариства з питанням про внесення змін до ЄДРЮЛ, проте всі його листи поверталися поштовим відділенням зв'язку з позначкою «такого підприємства немає».

Після цього директор звернувся до ІФНС із нотаріально завіреною заявою про виключення з ЄДРЮЛ відомостей про нього як про особу, яка має право діяти без довіреності від імені товариства. На цю дію з боку директора ІФНС відповіла листом із відмовою у виключенні відомостей з ЄДРЮЛ, оскільки у заяві за формою Р14001 були відсутні відомості про нового керівника.

Тоді колишній директор акціонерного товариства звернувся до арбітражного суду із заявою про визнання незаконною бездіяльності ІФНС, яка виявилася у невиключенні запису про нього з ЄДРЮЛ. Директор просив суд зобов'язати ІФНС виключити з ЄДРЮЛ відомості про нього як особу, яка має право діяти без довіреності від імені товариства. Суд залучив до участі у справі саме суспільство як третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору.

Після дати звільнення колишній директор не може вважатися виконавчим органом товариства, він не має права діяти від його імені без довіреності та керувати поточною діяльністю товариства.

Колишній директор представив в ІФНС заяву за формою Р14001, його підпис на ньому було засвідчено в нотаріальному порядку. За даними ЄДРЮЛ він був виконавчим органом і мав право виступати заявником з цього виду реєстрації, а також подавати таку заяву. Тому реєструючий орган був зобов'язаний прийняти зазначену заяву та виключити запис про колишнього директора з ЄДРЮЛ.

Суд першої інстанції встановив, що суспільство не мало відкритих розрахункових рахунків у кредитних організаціях, не здавало звітність та не перебувало за юридичною адресою, що свідчить про наявність у нього ознак нечинної юридичної особи. Крім цього, суд першої інстанції виходив із того, що ЄДРЮЛ є федеральним інформаційним ресурсом(Ст. 4 Федерального закону від 08.08.2001 № 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців», далі – Закон № 129-ФЗ).

Чи можна в судовому порядкувизнати недостовірним запис ЄДРЮЛ?

Крім того, суб'єкт персональних даних (колишній директор) має право вимагати від оператора (ІФНС) уточнення своїх персональних даних, їх блокування або знищення. Така можливість у нього у разі, якщо у реєстрі містяться неповні, застарілі чи недостовірні дані (ст. 14 Федерального закону від 27.07.2006 № 152-ФЗ «Про персональні дані»). Через закінчення терміну дії повноважень директора та припинення з ним трудових відносин запис про нього у ЄДРЮЛ недостовірний. Тому він має право вжити передбачених законом заходів щодо захисту своїх прав.

З матеріалів справи випливає, що протягом трьох років після дати припинення трудових відносин директора із суспільством відомості про нього як директора перебували в ЄДРЮЛ. Отже, реєстр протягом трьох років мав ознаки недостовірності.

ІФНС не вдалася до виключення відомостей про колишнього директора, а також виключення самого товариства з реєстру. Це призвело до неможливості практичного вирішення ситуації та створило обставини, через які в ЄДРЮЛ містилися недостовірні відомості. Суд першої інстанції визнав, що наявність у ЄДРЮЛ запису щодо колишнього директора - це незаконна бездіяльність, і зобов'язав ІФНС виключити недостовірну інформацію з реєстру.

Апеляційний та окружний суд погодилися з висновками суду нижчестоящого. Терміновий трудовий договір із директором суспільство розірвало через закінчення його дії. У його трудову книжку внесли запис про те, що його звільнено з посади виконувача обов'язків директора товариства. Відсутність правового регулювання процедури виключення (анулювання) з ЄДРЮЛ запису про особу, яка має право без довіреності діяти від імені юридичної особи, в умовах об'єктивної неможливості подання заяви до реєструючого органу за встановленою формою не може стати причиною відмови у задоволенні заяви колишнього директора та відновлення її порушених прав (ухвала ФАС Волго-Вятського округу від 28.08.2013 у справі № А43-26295/2012).

Знаходження у реєстрі недостовірних відомостей порушує інтереси РФ як власника ЄДРЮЛ, а також торкається економічних інтересів невизначеного кола осіб. Це дає можливість для створення різноманітних схем уникнення оподаткування та перешкоджає належному здійсненню податкового контролю.

Виняток із ЄДРЛ запису про колишнього директора не залежить від того, що суспільство не може без нього існувати

Наявність в ЄДРЮЛ записи про колишнього директора обмежує право останнього на працю (ст. 37 Конституції РФ). При працевлаштуванні на вакантні посадидержавної служби, а також у комерційні організації, при перевірці повноти та достовірності інформації про нього працівники кадрової службита служби безпеки виявлять відомості про те, що він є керівником комерційної організації. Цей факт може стати причиною відмови у прийомі працювати.

Крім того, недостовірний запис до ЄДРЮЛ порушує права невизначеного кола осіб, які можуть сумлінно помилятися, покладаючись на принцип достовірності ЄДРЮЛ. Недостовірним записом у ЄДРЮЛ можуть скористатися недобросовісні учасники обороту у своїх інтересах.

Щодо положення самого суспільства та його власників, то їхні права та законні інтереси виключенням запису з ЄДРЮЛ про колишнього директора не порушуються, оскільки останній після звільнення вже таким не є. Такі обставини як неможливість для суспільства існувати без директора, а також відсутність кандидатур на цю посаду в органів управління не мають правового значеннядля вирішення справи про виключення запису з ЄДРЮЛ про колишнього директора. Це вже проблема самого суспільства та його власників.

Таким чином, крім оформлення документів про припинення трудових відносин із суспільством колишньому директорові також слід оформити заяву про внесення змін до відомостей про суспільство, не пов'язаних із внесенням змін до його установчих документів. У заяві необхідно заповнити лист про особу, яка має право від імені товариства діяти без довіреності щодо себе, вказавши на припинення повноважень. Свій підпис у цій заяві колишньому директору необхідно засвідчити у нотаріальному порядку. Після чого весь пакет документів необхідно подати до ІФНЗ.

До заяви можна додати копії заяви про звільнення з посади з позначкою у прийнятті, наказу про звільнення та трудової книжки із записом про звільнення, засвідчені співробітником кадрової служби. У разі відмови реєструючого органу у виключенні запису з ЄДРЮЛ про колишнього директора останній повинен звернутися до арбітражного суду із заявою про визнання відмови недійсною.

Незважаючи на те, що є судовий прецедент на користь колишнього директора, суд може відмовити йому в задоволенні заяви про оскарження відмови реєструючого органу. У такому разі він має право звернутися до арбітражного суду з позовом про визнання запису в ЄДРЮЛ про нього як про колишнього директора товариства недостовірного та покладення на реєструючий орган обов'язку щодо внесення запису до ЄДРЮЛ про припинення повноважень.

Як відповідач за даним позовом ІФНС заявляти не слід. У цьому випадку ІФНС може подати рішення, в якому суд не задовольнив позовні вимоги колишнього директора і не визнав недійсним відмову у виключенні запису з ЄДРЮЛ. У свою чергу це може бути підставою для залишення поданого позову без розгляду (п. 1 ч. 1 ст. 148 АПК РФ).

Тому ІФНС до участі у справі можна залучити як третю особу, яка не заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору, а як відповідача вказати суспільство. Якщо акціонерів у товариства небагато і серед них немає іноземних компаній, їх також можна залучити до участі у справі як третіх осіб. Інакше цього не слід, щоб не затягувати процес розгляду справи.

Якщо ІФНС надасть раніше прийняте рішення суду про відмову, то необхідно враховувати, що таке рішення матиме преюдиційне значення саме у справі за участю директора та ІФНС і лише за обставин, пов'язаних із зверненням до реєструючого органу.

Підстави відмови при цьому носять формальний характер і зводяться до того, що колишній директор не мав права звертатися із заявою. У свою чергу ІФНС не змогла провести реєстрацію у відсутності даних про нового директора у поданій йому заяві.

Цитата:

« Обставини, встановлені набравши законної сили судовим актом арбітражного суду у раніше розглянутій справі, не доводяться знову під час розгляду арбітражним судом іншої справи, у якому беруть участь самі особи (год. 2 ст. 69 АПК РФ)».



Однак у новій справі інший предмет доведення: недостовірність реєстрового запису про колишнього директора та внесення запису до ЄДРЮЛ про припинення його повноважень у зв'язку зі звільненням з посади. Преюдиційне значення матимуть лише обставини звернення колишнього директора із заявою в ІФНС про виключення запису про нього з ЄДРЮЛ та правомірності відмови у реєстрації (ст. 69 АПК РФ). Тому раніше прийняте рішення не має стати на заваді для задоволення вимог колишнього директора.

Якщо й у такому вимогі суд відмовить директору, проте вищі судові інстанції залишать рішення без зміни, йому слід звернутися до Конституційного суду РФ. У такій ситуації перед Конституційним судом РФ необхідно порушити питання про перевірку конституційності низки положень Закону № 129-ФЗ (ст. 4, п. «л» ч. 1 ст. 5, ч. 2 ст. 17 та п. «а» ч 1 ст.23).

У тому тлумаченні, яке допускається правозастосовчою практикою, положення Закону №129-ФЗ унеможливлюють звернення колишнього директора до ІФНС із заявою про виключення недостовірного запису про нього з ЄДРЮЛ. Більше того, ці норми допускають відмову у виключенні запису, зберігаючи при цьому в ЄДРЮЛ недостовірний запис, що обмежує права як самого колишнього директора, так і невизначеного кола осіб, які сумлінно покладаються на запис як публічно достовірний, що не відповідає ст. 2, ч. 2 ст. 6, ст. 37, ч. 1, ст. ст. 45 та 46 Конституції РФ.

Арбітражний судМосковського округу дійшов висновку про те, що для виключення відомостей про директора підприємства з ЄДРЮЛ недостатньо його звільнення за власним бажанням, оскільки до податкового органу необхідно надати документи встановленої форми ( ). Мається на увазі у тому числі форма Р14001, в яку необхідно внести відомості про нового директора. Ухвалюючи таке рішення, суд виходив з наступного.

Позивач якийсь час був директором підприємства, у зв'язку з чим відповідні відомості було внесено до ЄДРЮЛу. Потім він звільнився за власним бажанням на підставі. У зв'язку з цим позивач звернувся до податкового органу із заявою про виключення відомостей з ЄДРЮЛ про нього як особу, яка має право діяти без довіреності від імені юрособи. Орган відмовив у цьому, пославшись те що, що позивач не надав заяву формою Р14001. Також податковий орган зазначив, що припинення повноважень директора ТОВ (ким і був позивач) належить до компетенції загальних зборів учасників товариства. Громадянин не погодився з таким рішенням та звернувся до суду.

Чи сплачується держмито при внесенні змін до відомостей ЄДРЛУ, не пов'язаних із зміною установчих документів? Дізнайтеся з матеріалу "Внесення змін до відомостей ЄДРЮЛ, не пов'язаних зі зміною установчих документів" "Енциклопедії рішень. Корпоративне право" інтернет-версії системи Гарант. Отримайте повний доступ на 3 дні безкоштовно!

Суди першої та апеляційної інстанцій задовольнили вимоги заявника. На їхню думку, відсутність правового регулювання процедури виключення (анулювання) з ЄДРЮЛ запису про особу, яка має право без довіреності діяти від імені юридичної особи, в умовах об'єктивної неможливості подання зазначеної заяви до реєструючого органу за встановленою формою не може бути причиною для відмови у задоволенні вимоги . Але суд касаційної інстанції не погодився з їхніми висновками та зазначив, що вони неправильно застосували норми матеріального права.

Суд підкреслив, що запис у трудовій книжціпро звільнення за власним бажанням з посади директора сама собою не свідчить про прийняте учасником товариства рішення про звільнення. Про це має свідчити рішення ТОВ, у якому він виконував посадові обов'язки, та заяву за встановленою формою. Суд також зазначив, що у разі зміни відомостей про особу, яка має право діяти без довіреності від імені юридичної особи, заява за формою № Р14001 має заповнюватися як щодо колишнього, так і щодо нового генерального директора, оскільки юридична особа не може провадити свою діяльність без директора. Тобто чинне законодавство не дозволяє вносити до ЄДРЮЛ відомості лише про припинення повноважень директора.

У зв'язку з цим Арбітражний суд Московського округу відмовив у задоволенні вимоги позивача та скасував рішення та ухвалу судів попередніх інстанцій.

«Кинути» компанію в нашій країні – стара добра традиція. Тим більше, у цьому випадку законодавець люб'язно забезпечив простим (як здається) способом рятування від неї. Закрили рахунки, перестали здавати звітність і чекаємо, коли інспекція самостійно викреслить організацію з реєстру. Такий сценарій залишається популярним досі. Проте все змінюється, у тому числі ця ситуація. Останнім часом виняток покинутої компанії з можливості «злитися по-легкому» перетворилося на додаткову можливість для податкового органу (та інших кредиторів) дістатись власників бізнесу.

1. Поточний порядок

Податковий орган уповноважений виключати з ЄДРЮЛ компанії, що не подають ознак життя протягом 12 місяців. Під ознаками життя мається на увазі надання звітності та рух грошей за розрахунковому рахунку. Виявляючи компанію, що відповідає зазначеним ознаками, ІФНС виносить рішення про подальше виключення її з реєстру. Рішення публікується у Віснику держ. реєстрації та, якщо протягом трьох місяців з моменту опублікування не надійшло заперечень від самої компанії або її кредиторів, організацію виключають із ЄДРЮЛ.

Положення не нове і все активніше застосовується. Так, у 2015 році за рішеннями податкових органів із реєстру виключили 160 184 Товариств з обмеженою відповідальністю, а у 2016 вже 585 733.

2. Правила змінюються

З 1 вересня 2017 року порядок виключення компанії з ЄДРЮЛ зміниться, з'являться дві нові підстави (див. ст. 21.1 ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб...» у редакції, що діє з 01.09.2017):

у компанії та учасників немає грошей на ліквідацію;

у ЄДРЮЛ протягом більш ніж шести місяців є інформація про недостовірність відомостей щодо організації.

Може здатися, що перша підстава спростить життя охочим самостійно ініціювати свій виняток із реєстру. Ідеться про тих осіб, які таємно сподівалися на виключення їх занедбаних компанії силами інспекції. Проте порядок та терміни самої процедури поки що не зрозумілі. Ймовірно, компанії та її учасникам доведеться підтверджувати відсутність грошей банківськими виписками та довідками про доходи.

Друга підстава по суті є новою непрямою санкцією за наявність недостовірних відомостей в ЄДРЮЛ. Нагадаємо, що ще в 2016 році законодавець закріпив право податкових органів перевіряти відомості про компанію як при її реєстрації, так і наступну інформацію, що міститься в реєстрі.

Якщо під час створення організації або реєстрації змін буде виявлено недостовірні відомості, у цій самій реєстрації відмовить. Однак, податковий орган наділений повноваженнями перевіряти достовірність вже наявної інформації в ЄДРЮЛ та без жодного приводу з боку організації.
Для цього інспекції потрібні підстави:

Заява зацікавленої особи;

інша інформація про недостовірність відомостей у ЄДРЮЛ, отримана ІФНС.

Фактично, податкова має право провести перевірку на свій розсуд, підстави знайдуться, «було б бажання». У цьому участь самого перевіряється не обов'язково. Наприклад, огляд приміщення, в якому зареєстрована компанія, може бути проведений у присутності двох понятих або із застосуванням відеозапису (пункт 14 Наказу ФНП від 11.02.2016 р. № MMB-7-14/ [email protected]).

Якщо перевірка пройде незадовільно (компанії за вказаною в реєстрі адресою не виявиться), ІФНС направить листа з вимогою внести зміни до Реєстру. Такого листа отримає сама компанія, її учасники та керівник. Відреагувати на нього необхідно протягом 30 днів, інакше в ЄДРЮЛ з'явиться запис, що інформація, наприклад, про адресу вашої компанії, є недостовірною (пункт 6 статті 11 Закону «Про держреєстрацію юридичних осіб...»). Проживете з таким записом півроку – виключать із реєстру. Відбудеться це не раптом, і на процес можна вплинути, але з 1 вересня зробити це буде складніше. Зараз для зупинення виключення достатньо заперечення самої організації чи її кредитора. Після того, як зміни до закону набудуть чинності, простого «я не згоден» буде недостатньо, заява має бути мотивованою.

Уникнути наслідків можна. Для цього:

з обережністю підходимо до вибору адреси компанії. По можливості уникаємо масових номінальних адрес;

ЗАВЖДИ отримуємо пошту за юридичною адресою;

СВОЄЧАСНО відповідаємо на листи податкового органу;

забезпечуємо наявність на місці осудного співробітника та «сліди» вашої організації (стіл, папка з документами, вивіска на двері).

Крім виключення компанії з реєстру, є й інші, часом негативніші наслідки відображення в ЄДРЮЛ недостовірних відомостей про організацію.

3. Про відповідальність за недостовірні відомості

По-перше, стаття 14.25 КоАП РФ. Звернути увагу варто на частину 5 цієї статті, яка загрожує дискваліфікацією за надання на реєстрацію документів, що містять свідомо неправдиву інформацію. Цією санкцією податкова також активно користується. Станом на 07 серпня 2017 року реєстр дискваліфікованих осіб містить 6064 записи, з них 5047 осіб потрапили туди через частину 5 статті 14.25 КоАП РФ. Отримати дискваліфікацію відносно просто, достатньо надати на реєстрацію документи з номінальною адресою. Використання фіктивної адреси - найпоширеніша основа притягнення до відповідальності.

Дискваліфікація передбачає обмеження права особи обіймати посади у виконавчому органі підприємства, входити до , здійснювати інше управління юридичною особою, що може бути неприпустимим для реального власника/керівника бізнесу. Обмеження може тривати три роки.

Додатковими наслідками дискваліфікації є штрафи (для управлінця, який продовжує керувати, - 5 000 руб., Для компанії, що уклала або не розірвав договір з таким управлінцем, - до 100 000 руб.) І неможливість зареєструвати нову компаніюз дискваліфікованою особою як керівник.

Щоб не потрапляти в ці списки, слідуємо вищезазначеній пораді – вибираємо адресу для компанії з обережністю.

По-друге, абз. 4 та 5 підпункту «Ф» пункту 1 статті 23 Закону «Про держреєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців» передбачає відмову в державній реєстрації будь-яких змін, якщо щодо компанії (її адреси чи директора) у реєстрі зазначені недостовірні відомості.

Але головне, що не варто забувати - «кидання» компанії не врятує від необхідності погашення її боргів.

4. Відповідальність за «брошеньку»

По-перше, 28 червня 2017 року набула чинності частина 3.1. статті 3 Закону "Про ТОВ". З цього моменту виключення товариства з реєстру сприймається як відмова основного боржника від виконання зобов'язань. У цьому випадку, якщо виключена компанія має борги, які з'явилися завдяки несумлінним або нерозумним діям контролюючих осіб, такі особи могли бути притягнуті до субсидіарної відповідальності. Таким чином, після виключення компанії з реєстру, кредитори (у тому числі ІФНС) отримають право вимагати виконання зобов'язань компанії перед ними від осіб, що контролюють цю компанію.

3.1. Виключення товариства з Єдиного державного реєстру юридичних осіб у порядку, встановленому федеральним закономпро державну реєстрацію юридичних осіб для недіючих юридичних осіб, тягне за собою наслідки, передбачені Цивільним кодексом Російської Федераціївідмови основного боржника від виконання зобов'язання. У разі, якщо невиконання зобов'язань товариства (зокрема внаслідок заподіяння шкоди) зумовлено тим, що, зазначені у пунктах 1 - 3 статті 53.1 Цивільного кодексу Російської Федерації, діяли недобросовісно чи нерозумно, за заявою кредитора на таких осіб може бути покладена субсидіарна відповідальність за зобов'язаннями цього товариства.

ст. 3 ФЗ «Про ТОВ»

Для стягнення кредитору доведеться звернутися до суду, якому треба буде довести, що А) якась особа є контролюючою і Б) вона діяла недобросовісно чи нерозумно.

Тепер податковий орган може не ініціювати дорогу та безперспективну процедуру банкрутства покинутої компанії, а виключити її з реєстру, отримавши можливість дотягнутися безпосередньо до засновника та директора. Процес може розвиватися паралельно із притягненням компанії – «двійника» до відповідальності за правилами ст. 45 НК РФ.

По-друге, Закон «Про неспроможність (банкрутство)» передбачає спрощену процедуру банкрутства відсутнього боржника (§ 2 глави XI Закону). Суть її у тому, що й кредитор може звернутися із заявою про визнання боржника банкрутом, незалежно від обсягу заборгованості. Суд розглядає таку заяву протягом одного місяця та, у разі визнання боржника банкрутом, відразу ж відкриває . Ці положення застосовуються у тому числі до ситуацій, коли протягом 12 місяців за рахунком юр. особи не проводилося будь-яких операцій.

Цілком імовірно, що кредитор покинутої компанії, не чекаючи на її виключення з реєстру, піде до суду із заявою про визнання боржника банкрутом. Суд таку заяву задовольнить, і кредитор у межах банкрутства займеться притягненням контролюючих осіб до субсидіарної відповідальності за боргами їхньої компанії. Нагадаємо, що в цьому випадку їхня вина у банкрутстві організації презюмується.

Також мало хто знає про ще один неприємний наслідок «кидання» організації, передбачений Законом «Про держреєстрацію юридичних осіб...». Так, директор виключеної компанії або учасник, який мав на момент її виключення частку 50%, не зможуть зареєструвати нову організацію, якщо їхнє старе (кинуте) мало заборгованість перед бюджетом на момент виключення. Заборона триває три роки. Причому розмір заборгованості є неважливим. Переглянули копійчанський борг за такою компанією - отримали заборону на реєстрацію нової. «Купити» компанію та увійти до складу учасників або стати директором теж не вийде, законодавець це передбачив (див. абз. 2 та 3 пп. ф п. 1. ст. 23 зазначеного Закону).

Знайшли себе і виняток вам на руку, зробіть звірку з податковою інспекцієюта фондами.

Якщо раптом побачили, що ваш боржник потрапив до списку на виняток, поспішаємо запевнити про порушення своїх прав. У повідомленні, яке ви знайдете, буде вказана потрібна адреса. Заяву слід подати протягом трьох місяців з моменту, коли ІФНС розмістила повідомлення про майбутній виняток, інакше доведеться доводити недобросовісність (або нерозумність) контролюючих осіб у суді.

Висновки очевидні:

Скорочення можливостей «кинути» організацію без будь-яких наслідків - закономірне продовження дій щодо посилення податкового адміністрування та створення умов щодо покладання фактичної відповідальності за бізнес на його власників та керівників.

Боротьба з «одноденками» обов'язково вимагає посилення контролю за реєстраційних процесах. Вже зараз створити нову компанію або змінити поточну адресу - часом дуже нелегке завдання. А тому бізнес практично не має шансів почати «з чистого аркуша» у разі підприємницької невдачі. Швидше за все, шлейф попереднього досвіду залишиться. Завдання тут – мінімізація ризиків такого взаємозв'язку.