Статус контрагента що. Значення правового статусу особи у договорі. Перелік запитуваних документів в іноземної компанії

Контрагент – це сторона будь-якого комерційного договору. Як контрагент може виступати юридична особа (повне товариство, товариство на вірі, унітарне підприємство, виробничий кооператив, ТОВ, ЗАТ, ВАТ) або індивідуальний підприємець, які встановлюються за державними реєстраційними документами та, за необхідності, додатково за підтвердженням про факт реєстрації та внесення відомостей до Реєстру від органів держреєстрації (Федеральний закон від 08.08.2001 № 129-ФЗ “Про державної реєстраціїюридичних осіб та індивідуальних підприємців”).

Будь-який представник у договорі повинен мати документальні повноваження від контрагента, якого він представляє.

Представником контрагента у договорі може бути:

• юридичну особу (повне товариство, товариство на вірі, унітарне підприємство, виробничий кооператив, ТОВ, ЗАТ, ВАТ);
• індивідуальний підприємець;
• фізична особа, яка не зареєстрована як індивідуальний підприємець.

Представник контрагента у випадках, встановлених у законах, діє без довіреності (див. табл.), а в інших випадках – за довіреністю.

Представник контрагента, який діє без довіреності

Отже, довірителями у комерційної діяльностіможуть бути:

• 1) керівники комерційних організацій, зазначені у таблиці, що діють від імені цих організацій;
• 2) індивідуальний підприємець.

Усі інші особи повинні підтверджувати видані їм повноваження представника довіреністю.

Доручення- односторонній документ, підписаний однією особою - довірителем та виданий повіреному (ГК РФ). Довіреність має бути належно оформлена та містити:

• дату видачі (якщо немає дати, то довіреність мізерна) та термін дії (якщо термін не встановлений, то довіреність діє до трьох років);
• точний та вичерпний перелік дій, доручених представнику;

• підпис керівника організації чи індивідуального підприємця;
• друк організації чи індивідуального підприємця.

Додатковими документамипідтверджуючими

повноваження представника можуть бути:

для представника - працівника фірми - трудовий договірпредставника з фірмою, яку він представляє ( Трудовий кодексРФ). Отже, як представник виступає працівник фірми;

для представника - партнера фірми - цивільно- правові договориміж представником та фірмою, яку він представляє: доручення, комісія, агентування, довірче управління, надання послуг (ГК РФ). Як представник виступає повірений, комісіонер, агент, довірчий керуючий, виконавець.

Насправді трапляються випадки, коли після укладання договору контрагент спростовує наявність повноважень у представника, причому використовує при цьому різні версії: контрагент не давав довіреності чи довіреність скасована контрагентом.

Рекомендації.Менеджеру не варто покладатися на посаду представника контрагента, на те, чи він є працівником фірми-контрагента, оскільки своїми внутрішніми актами будь-яка фірма може перевести його на іншу посаду або звільнити. Краще вимагати довіреність, яка має бути у представника (за винятком випадків, зазначених у таблиці) незалежно від наявності в нього інших документів.

Швидше за все, у випадках, коли фірми укладають важливий договір, але мають у своєму розпорядженні недостатню інформацію один про одного, мають сумніви у правомочності представників, їм слід вимагати один від одного нотаріально засвідчені документиабо запрошувати нотаріуса для посвідчення правового статусу фірм та повноважень їх представників, не покладаючись на правову силу внутрішніх документів кожної сторони. Для цього нотаріус може бути запрошений до офісу фірми, що допустимо законом про нотаріат.

приклади.Бувають курйозні випадки, коли одній фірмі недостатньо повноважень представника, що випливають із його агентського договоруз принципалом, і вона вимагає надання довіреності, хоча договір більше зобов'язує сторони до виконання зобов'язань, ніж довіреність, яку можна будь-якої миті без жодних підстав відкликати.

Ситуація.Як показує практика, не завжди слід довіряти повноваженням генерального директора.

По-перше, компанія може поставити собі за мету не виконувати свої зобов'язання і для цього визнати угоду, в якій вона бере участь, недійсною та пред'явити внутрішні документи, що свідчать про зняття генерального директора до дати укладання договору (як кажуть, “заднім числом”).

По-друге, якщо акціонерне товариствобере участь у великій або зацікавленій угоді, крім підпису генерального директора необхідно їх схвалення на загальних зборах згідно гол. 10-11 Закону про акціонерні товариства. Фірма має вимагати від партнера протоколу рішення загальних зборівакціонерів АТ чи учасників ТОВ про схвалення угоди.

Якщо є ознаки, що угода може бути для контрагента (АТ чи ТОВ) великою угодою (предметом великої угодиє майно, вартість якого становить понад 50% балансової вартості активів акціонерного товариства або 25% вартості майна ТОВ, визначених на підставі даних бухгалтерської звітності за останній звітний період).

Угодою, у скоєнні якої є зацікавленість,є правочин, де контрагентами акціонерного товариства за договором виступає будь-хто з його керівників, їх близьких родичів тощо. У ст. 81 Закону про акціонерні товариства вказано перелік осіб, які визнані зацікавленими у вчиненні товариством правочину.

Практична проблема полягає у виявленні того, чи попадає конкретна угода під визначення великої угоди або угоди, у скоєнні якої є зацікавленість. Не виключено, що угода, що відбулася, може зірватися з ініціативи акціонерів у разі визнання у неї зазначених ознак.

Встановлення ринкової вартості майна, що є предметом великої угоди, згідно зі ст. 77 Закону "Про акціонерні товариства" здійснюється на основі даних бухгалтерської звітності, а отже, тут на перше місце постає питання контролю за виконавчим органом, який, у свою чергу, керує головним бухгалтером, застосовуючи до нього норми трудового права. Значить, головний бухгалтернемає влади акціонера, але це ускладнює порядок перевірки ринкової вартості майна, якщо у цьому зацікавлений виконавчий орган.

Гіпотетична ситуація.Якщо при визначенні складу майна враховувалася вартість цінних паперів (у тому числі акцій) на заниженій позначці ринкових цін, а ці цінні папери не котируються на фондовій біржі, то отже, така угода може бути визнана не великою, а здійснюваною в процесі звичайної господарської діяльності, і тоді рішення щодо угоди буде прийнято на раді директорів, а не на загальних зборах, отже, акціонери не зможуть вплинути на укладення такої угоди.

Цікаво, що, проводячи угоду, у скоєнні якої є зацікавленість, суспільство, припустимо, укладає договір з особою, що є чоловіком члена ради директорів, але їх шлюб не зареєстрований в органах РАГСу і вони не визнають себе подружжям. А отже, суспільство укладає угоду, яка не належить до категорії тих, у скоєнні яких є зацікавленість згідно із Законом.

Ось як може виглядати проблема у реалізації акціонером даного йому права.

Акціонер може вимагати від органів управління акціонерного товариства надання можливості реалізувати належне йому через імперативну норму право брати участь у прийнятті рішення про схвалення великої угоди або угоди, у вчиненні якої є зацікавленість, а органи управління товариства можуть, посилаючись на ту саму норму, відмовити акціонеру в реалізації його права, заявивши, що ця угода не належить до зазначених типів і над компетенції вищих зборів акціонерів.

Висновок з вищесказаного такий: якщо є ознаки, що угода, що проводиться партнером, може виявитися для нього великою або зацікавленою, слід вимагати протокол рішення загальних зборів акціонерів про схвалення подібної угоди.

Вибір партнера є дуже важливою складовою договірної роботи, від якої залежить сплата податків. Багато що визначає те, хто є партнером: резидент чи нерезидент; резидент, який користується пільгами ПДВ, або резидент, продукція, роботи, послуги якого оподатковуються ПДВ; нерезидент із країн СНД чи далекого зарубіжжя; нерезидент, із країною якого підписано угоду про уникнення подвійного оподаткування, або нерезидент країни, з якою такої угоди немає; нерезидент, зареєстрований у податкових органах Росії, або нерезидент, який не став на облік у податкових органах як платник податків; юридична особа чи фізична особа.

Так, якщо індивідуальний підприємець надає побутові послугифізичним особам, його діяльність переводиться на ЕНВД, якщо надає побутові послуги організаціям, необхідно застосовувати інший режим оподаткування.

Визначення статусу контрагента за договором впливає правильну організацію податкового та бухгалтерського обліку. З тексту договору має ясно випливати, хто є стороною у договорі (юридична особа, відокремлений підрозділ юридичної особи, підприємець, громадянин, іноземна юридична особа тощо).

Розглянемо, як визначаються правничий та обов'язки за договором, які податкові наслідки залежно від цього, хто є стороною за договором з прикладу трудового договору та договору підряду.

1. Роботодавець може укласти як трудового договору, і договір підряду.Податкові наслідки для сторін у разі будуть різними.

Оподаткування винагород за договором підряду.Порядок оподаткування винагород за договором підряду залежить від того, чи є людина, яка працює за таким договором, чи індивідуальним підприємцем.

Якщо працівник - індивідуальний підприємець, то всі податки він зобов'язаний нараховувати та сплачувати за себе сам, організація цього робити не повинна. Якщо ж працівник не є підприємцем, то його винагорода за цивільно-правовим договором оподатковується: ПДФО; ЄСП (у тому числі внесками на обов'язкове пенсійне страхування), за винятком тієї його частини, що перераховується до ФСС; внесками на страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань, якщо таке страхування передбачено у договорі.

З винагород за цивільно-правовими договорами підприємство має утримати ПДФО за ставкою 13%, при цьому сума винагороди не зменшується на стандартні податкові відрахування. Ці відрахування працівник може отримати у своїй податковій інспекції під час подання декларації про доходи за рік, крім майнового відрахування, який з 1 січня 2005 р. може надавати і роботодавець після перевірки податковими органами документів на придбання, будівництво житла.

Суму винагороди можна зменшити на професійні податкові відрахування, це сума всіх документально підтверджених витрат, які зробив працівник із цивільно-правового договору. Щоб отримати таке відрахування, працівник повинен написати заяву.

Єдиний соціальний податок.Якщо винагороду, яку організація виплатила за цивільно-правовим договором, не зменшує її прибуток, то і ЄСП нараховувати не потрібно (п. 3 ст. 236 НК РФ). І навпаки, якщо витрати на виплату винагороди враховуються при розрахунку податку на прибуток, то необхідно нарахувати ЄСП.

Відповідно до п. 5 ст. 237 НК РФ суму винагороди за авторськими договорами, що оподатковується ЄСП, можна зменшити на всі документально підтверджені витрати на їх виконання. Якщо ці витрати не можна підтвердити документами, суму винагороди можна зменшити тільки на певний відсоток.

На підставі п. 3 ст. 238 НК РФ винагороди за цивільно-правовими договорами не оподатковуються ЄСП у частині, що перераховується до ФСС на відміну трудового договору. Саме через економію на цьому податок і надають перевагу підприємницькій діяльності договору підряду.

Внески страхування від нещасних випадків.Страхові внески від нещасних випадків слід нараховувати, якщо це передбачено у самому цивільно-правовому договорі за ставками, що їх застосовує організація для своїх штатних співробітників. Якщо договір не передбачає такого страхування, то нараховувати внески не потрібно (п. 2 ст. 12 Федерального закону від 24 липня 1998 № 125-ФЗ «Про обов'язкове соціальне страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань»).

Наведений приклад наочно показує, що податкові зобов'язання виникають залежно від того, який договір укладено і з ким, у зв'язку з цим необхідно чітко розмежовувати трудовий договір і суміжні з ним цивільно-правові договори. Цю проблему необхідно вирішувати дома шляхом ретельного аналізу реальних взаємин сторін, складаються під час виконання робіт, які мають бути відображені у таких договорах. Розглянуті відмітні ознаки слід застосовувати в сукупності, що дозволить навіть у складних сумнівних випадках провести розмежування зазначених договорів 93 . З погляду роботодавця вигідніше укладати цивільно-правові договори, однак якщо відносини носять систематичний характер, працівник може в судовому порядку визнати їх трудовими з усіма наслідками, що випливають для роботодавця.

Не виключена спроба податкових органів довести, що фактично із працівником встановлені трудові відносини. Так, якщо штатним розписом передбачена та чи інша посада, то працівника на цю посаду потрібно брати тільки за трудовим договором, інакше існує велика ймовірність того, що договір буде перекваліфікований податковою інспекцією до трудового договору, а це спричинить донарахування ЄСП, пені , штрафів у частині сум, що належать до ФСС.

Якщо організація використовує цивільно-трудовий договір замість трудового у схемі з податкової мінімізації, слід пам'ятати, що, на думку Мінфіну Росії, оплата послуг за цивільно-правовим договором з підприємцем, який перебуває у штаті організації та фактично виконує за договором свої трудові обов'язки, провадиться тільки за рахунок чистого прибутку (Лист Мінфіну Росії від 10 квітня 2007 р. № 03-03-06/1/227).

2. Якщо організація укладає договір зі своїм керівником (засновником), можливі такі наслідки.Нерідко організації беруть позики свого керівника (директора), орендують в нього автомобіль для службових поїздок тощо. При цьому організація несе витрати у вигляді виплачених директору відсотків за борговими зобов'язаннями, орендною платою тощо.

До таких угод податкові органи ставляться особливо уважно, підозрюючи, що з ними іноді немає реальної діяльності. Справді, такі угоди часто укладаються для того, щоб зменшити ЄСП з заробітної платидиректору, - виплата зарплати замінюється сплатою винагород за цивільно-правовими договорами.

Виплати за угодами, предметом яких є перехід права власності чи інших речових прав на майно (майнові права), і навіть договорів, що з передачею користування майна (майнових прав), не визнаються об'єктом оподаткування ЕСН (п. 1 ст. 236 НК РФ ).

Витрати за зазначеними угодами податкові органи виключають із складу витрат, що зменшують оподатковуваний прибуток організації. Аргументи зазвичай наводяться такими. Відповідно до п. 3 ст. 182 ДК РФ представник організації не може вчиняти угоди від імені цієї організації щодо себе особисто. У п. 13 Інформаційного листа Президії ВАС РФ від 21 квітня 1998 № 33 зазначено, що генеральний директор - це представник фірми. Тому укладати договір від її імені із собою як громадянином він не може. Аналогічної позиції дотримуються і федеральні арбітражні суди (наприклад, постанова ФАС ЗСО від 15 січня 2004 № Ф04/191-2632/А27-2003, ФАС СЗО від 3 лютого 2004 № А05-5058/03-279/2). Отже, зазначені угоди з директором є недійсними (нікчемними) на підставі ст. 168 НК РФ, як такі, що не відповідають закону. Незначні договори не можуть бути визнані належним документальним підтвердженням здійснених витрат. Тому щодо витрат за цими договорами не виконуються вимоги п. 1 ст. 252 НК РФ, обов'язкові для визнання витрат у складі витрат при обчисленні податку на прибуток. На підставі п. 49 ст. 270 НК РФ зазначені витрати не підлягають включенню до складу витрат.

Безумовно, така позиція податкових органів не є безперечною. Натомість не можна недооцінювати наведені аргументи, і існує ймовірність того, що суди в цьому випадку підтримають позицію податкових органів.

3. У деяких публікаціях пропонують укладати договори з директором іншій посадовій організації за виписаною на його ім'я довіреністю. Однак такий спосіб не можна назвати виходом із ситуації, адже в цьому випадку посадова особа хоч і за довіреністю, але діє від імені організації, і виходить, що директор знову-таки здійснює угоду з організацією, представником якої є. Аналогічний висновок зроблено й у згаданих вище рішення федеральних арбітражних судів.

Виходячи із зазначених особливостей податково-правового статусу та зазначених вище особливостей можливого партнера, можна провести економічний аналіз запланованої угоди. Якщо організація орендує майно у фізичної особи, то їй доведеться утримувати ПДФО з орендної плати Ухилитися від такого обов'язку не вдасться, навіть якщо у договорі буде прописано, що податок обчислює та сплачує орендодавець. Так, по одній із справ, що стала предметом судового розгляду, організація орендувала у громадянина приміщення, домовившись, що ПДФО він вноситиме до бюджету сам. У ході виїзної податкової перевірки податкові органи поставили як правопорушення наступний факт: організація ПДФО не обчислювала і не утримувала, за що була притягнута до податкової відповідальності за невиконання обов'язків податкового агента (ст. 123 НК РФ). Добровільно компанія штрафу не заплатила, тому ревізори звернулися до суду, де й отримали підтримку. Арбітри вказали, що спроба фірми перекласти обчислення та сплату ПДФО на фізичну особу суперечить п. 1 ст. 226 НК РФ, який зобов'язує організації утримувати податок з виплат фізичним особам, які не займаються підприємницькою діяльністю.

4. Розглянемо податкові ризики, коли фірма нараховує лише невелику частину зарплати, а більшу частину виплат виробляє за цивільно-правовими договорами. За рахунок цього фірма економить на ЄСП у частині внесків у ФСС РФ (п. 3 ст. 238 НК РФ). Саме собою укладання договорів підряду зі штатними співробітниками податкові органи розцінюють як схему ухиляння податків (Лист УФНС РФ по м. Москва від 5 квітня 2005 р. № 21-08/22742).

Економія податків з допомогою цивільно-правових договорів зі штатними співробітниками можлива лише тому випадку, якщо фірма враховує підрядні виплати при оподаткуванні прибутку. Однак питання про те, чи це можна робити, спірне. Справа в тому, що п. 21 ст. 255 НК РФ безпосередньо дозволяє включати до податкових витрат виплати лише за тими цивільно-правовими договорами, які укладені з позаштатними працівниками. Крім того, п. 21 ст. 270 НК РФ забороняє включати у витрати виплати працівникам, не зазначені у трудових чи колективних договорах.

Тому податкові інспектори можуть порахувати, що нарахування за договорами підряду зі «штатниками» оподатковуваний прибуток не повинні зменшувати. Тим більше, що у листі від 24 квітня 2006 р. № 03-03-04/1/382 співробітники Мінфіну Росії дійшли саме такої думки. Заперечити ж його буде досить складно. Адже прикладів подібних суперечок в арбітражній практиці поки що немає.

Компанії, що працюють зі збитками, можуть використовувати схему, не враховуючи виплати за договорами підряду у податкових витратах фірми. У цьому випадку сперечатися з інспекторами під час перевірки податку на прибуток не доведеться. При цьому фірма отримає можливість заощадити на всій сумі ЄСП, а не лише на внесках у соцстрах (п. 3 ст. 236 НКРФ). Природно, за умови, що у роботі працівників за цивільно-правовими договорами інспектори не зможуть побачити ознак трудових відносин(Правила оформлення договорів підряду описані у «заходах безпеки» для попереднього способу).

5. Вивчення даних про сторони договору представляє інтерес насамперед для оптимізації таких податків, як ПДВ та акцизи 94 :

Адже саме щодо обчислення та сплати цих непрямих податків передбачено механізм застосування відрахувань на суми податку, сплачені раніше контрагентам. Відсутність у контрагента - одержувача платежу обов'язки зі сплати податку позбавляє сторону, яка здійснює платіж за договором, підстав для застосування податкових відрахувань.

Проте укладання угоди з компанією, що звільнена від сплати ПДВ, не є для організації - платника ПДВ явно невигідним. Просто тут необхідно застосовувати інші схеми оптимізації, відмінні від тих, що використовуються в угодах між учасниками – платниками ПДВ. Вищевикладене вже дозволяє сказати, що економіко-правий аналіз договору слід розпочинати з аналізу податково-правового статусу контрагента. Наприклад, якщо в угоді бере участь громадська організація інвалідів, важливо, щоб її кредиторами були особи, які також звільнені від сплати ПДВ. Інакше кредитор при отриманні платежів за реалізовані товари (роботи, послуги) нестиме витрати по сплаті ПДВ без права застосування відрахувань, оскільки відсутній факт сплати цього податку іншому платнику ПДВ.

Аналогічна ситуація і під час здійснення операцій, у яких виникає об'єкт оподаткування акцизами. Платник податків зможе застосувати відрахування з податку, якщо одержувач платежу немає свідоцтва, наприклад, на здійснення операцій із нафтопродуктами.

Інформацію про передбачуваному контрагенті необхідно аналізувати до укладення договору. Коли угода вчинена і нічого змінити вже не можна, платник податків практично не має часу для маневру.

Як було зазначено, визначення статусу контрагента за договором також обумовлено необхідністю з'ясування наявності обов'язку з утримання податків біля джерела виплати 95 . Російське податкове законодавство передбачає три випадки, коли виникає обов'язок щодо утримання податків:

1. Податок з доходів при виплаті доходу фізичним особам.

В цьому випадку необхідно звернути увагу на два моменти. По-перше, якщо договір укладається з фізичною особою-підприємцем, то у підприємства не виникає обов'язку щодо утримання податку на доходи, оскільки згідно зі ст. 226 НК РФ для виключення повторного оподаткування доходів індивідуальних підприємців, а також осіб, які сплачують податок в аналогічному порядку, прибутковий податок біля джерела виплати не утримується. При цьому зазначені особи повинні пред'явити свідоцтва про державну реєстрацію та документ, який свідчить про те, що ця особа стоїть на податковому обліку. Для уникнення конфліктних ситуацій з податковими органами рекомендується до договору додати копії свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи як підприємця, а також свідоцтво про його постановку на облік у податковому органі.

Другий момент – виплата доходу нерезидентам-фізичним особам, тобто. особам, які мають постійного місця проживання біля Російської Федерації. З'ясування статусу фізичної особи в даному випадку необхідне для того, щоб встановити порядок оподаткування отриманого фізичною особою доходу: у разі якщо фізична особа не має постійного місця проживання у Російської Федерації, то виплачений дохід підлягає оподаткуванню за ставкою 30% (якщо інше не передбачено міжнародними угодами з питань оподаткування).

2. Податок на прибуток при виплаті доходу іноземним юридичним особам. При визначенні статусу іноземної юридичної особи як можливого контрагента та вирішенні питання необхідності утримання податку на прибуток необхідно встановити перш за все вид виплачуваного доходу. Це зумовлено тим, що різні види доходів, отриманих іноземними юридичними особамивід джерел у Російській Федерації, обкладаються податком з прибутку (відповідно утримуються російськими підприємствами) за різними ставками. Так, відповідно до ст. 284 гол. 25 НК РФ доходи від дивідендів, відсотків, від пайової участі в підприємствах з іноземними інвестиціями оподатковуються за ставкою 15%, а доходи від використання авторських прав, ліцензій, від оренди та за іншими видами доходів, джерело яких знаходиться на території Російської Федерації, - за ставці 20%.

3. ПДВ при виплаті доходу іноземним юридичним особам.

Можливість виникнення обов'язку щодо утримання ПДВ під час укладання договору з іноземною юридичною особою також зумовлює появу низки моментів, на які необхідно звернути увагу. Слід встановити факт постановки (непостановки) на облік у податковому органом біля Російської Федерації іноземної юридичної особи, оскільки, якщо іноземна особа зареєстровано в податкових органах, то обов'язок щодо утримання ПДВ у російського підприємства відсутня. Навпаки, якщо іноземний контрагент не зареєстрований біля Російської Федерації як платника податків, то в російського підприємства виникає обов'язок утримання ПДВ з виплачених за договором сум. Отже, щоб виключити можливі конфлікти з податковими органами, російському підприємству рекомендується запросити у свого потенційного партнера документ про постановку (реєстрацію) на облік у податковому органі як платник ПДВ.

Отже, купуючи товар в іноземної фірми, яка перебуває на обліку у Російській Федерації, організація повинна утримати з суми ПДВ, що сплачується, і перерахувати його до бюджету. Такою є вимога п. 1 ст. 161 НК РФ. Починаючи з 2006 р. обов'язки податкових агентів покладаються і на посередників, які продають у Російській Федерації товари таких іноземних компаній. Ця норма прописана у п. 5 ст. 161 НК РФ.

Причому посередники податок із доходу іноземної фірми не утримуватимуть. Вони мають нараховувати ПДВ понад ціну товару, яку встановив закордонний партнер. До відрахування цей податок посередник не приймає (п. 3 ст. 171 НКРФ). Це право надано покупцю. І тому посередник повинен виставити покупцю рахунок-фактуру (п. 3 ст. 168 НК РФ).

Якщо друга сторона по угоді звільнена від сплати ПДВ або застосовує один із спецрежимів, слід прорахувати фінансові та податкові наслідки угоди. У такій ситуації всю вартість товару чи послуги платнику податків доведеться списати на витрати.

За інших рівних умов сума податку на прибуток у цьому випадку буде меншою. Але зазвичай це зниження не компенсує збитків від втрати права на відрахування з ПДВ. І якщо платник податків таки зацікавлений у угоді, то з метою мінімізувати податки слід переконати партнера зменшити ціну.

Таким чином, від того, хто є партнером по угоді, чи зареєстрований він у податковому органі, залежить: чи врахує податкова інспекція витрати на угоді; обов'язок щодо утримання податку в сторони по угоді; можливість заліку ПДВ та низку інших обставин.

Перевірка контрагента перед узаконенням співпраці з ним потрібна не тільки для власного спокою щодо його благонадійності, а й щоб переконати податкові органи у прояві належної обачності перед укладанням ділових угод. Рекомендується не лише один раз перевірити документацію, а й періодично вимагати актуальні версії всіх документів, які має сенс перевіряти. У статті розповімо про документи для перевірки контрагента під час укладання договору, наведемо повний перелік з описом.

Які документи потрібно запитати у контрагента перед співпрацею

Про те, що ваша компанія повинна вимагати певних документів перед укладенням договорів, краще зазначити в Положенні про договірну роботу фірми. У цьому випадку простіше буде обґрунтувати потенційному партнеру, на якій підставі ви потребуєте пред'явити ті чи інші папери. Перелік документів, які слід перевірити, залежить від того, з яким підприємством доведеться працювати:

• з російською юридичною особою,
• з індивідуальним підприємцем,
• з іноземною юридичною особою.

Перелік запитуваних документів у ІП

Список документів, що підтверджують правовий статус ІП, відрізняється від комплекту документів, що є у законно функціонуючих юридичних осіб:

1. Установчі документи у ІП відсутні як такі – немає Статуту, ні установчого договору.
2. Робота ІП вважається законною після отримання свідоцтва про держ. реєстрації підприємців (ЄГРІП).
3. ІП повинен надати витяг з Єдиного реєструпідприємців (ЄГРІП), не з ЄДРЮЛ.

Укладати договір та підписувати його підприємець може на підставі наявності у нього свідоцтва ЄГРІП та паспорта Росії.

Список запитуваних документів у юридичної особи

Перед тим, як на законних підставах почати працювати з юридичними особами, зареєстрованими в Росії, необхідно перевірити такі документи:

1. Правовстановлюючі чи статутні.
2. Реєстраційні.
3. Із податкових органів.
4. Які свідчать про наявність повноважень особи, яка підписуватиме договір.
5. Виписку з ЄДРЮЛ.
6. Ліцензію на роботу (якщо вид діяльності потребує її наявності).
7. Зразок підпису керівника компанії.

Найкраще просити надати нотаріально завірені копії документів або підписані посадовою особоюфірми. Бажано додаток друку. Факт прийому вами паперів може підтвердити опис чи акт.

• Установчі. Сюди належить Статут та/або установчий договір, поданий у повної версіїі в останньої редакції(Перевірити цей факт можна за випискою з ЄДРЮЛ). Якщо виникають сумніви щодо справжності пред'явлених паперів, можна додатково запитати старі редакції.
• Виписка з ЕГРЮЛ. Вимагайте виписку, яка видавалася пізніше дати передачі її контрагентом чи того дня, який буде позначений у ваших єдиних правилах з перевірки паперів. За жодних обставин не погоджуйте приймати виписку, зроблену місяцем раніше.

Перевірити ще раз відомості можна на офіційному сайті податкової служби. Якщо дані розходяться з інформацією контрагентом, потрібно мати на увазі, що портал ФНП оновлюється раз на тиждень.

Для додаткової перевірки слід переглянути дані про компанії в Єдиному федеральному реєстрівідомостей про факти діяльності юридичних осіб. У цьому слід звернути увагу до текст п. 22 Постанови Пленуму Верховного суду РФ № 25, там даються роз'яснення, як працювати з цим ресурсом.

Свідоцтво про державну реєстрацію

Свідоцтво про постановку на податковий облік

Повинен бути присвоєний ІПН - ідентифікаційний номерплатника податків, про що буде видано свідоцтво. Знову ж таки, потрібно перевірити, щоб найменування компанії співпадало з його назвою в інших документах.

Ліцензія на ведення діяльності, що підлягає ліцензуванню

Не забудьте, що до самої ліцензії зазвичай додається список конкретних видів робіт, на які юрособа має дозвіл. Перевірте термін дії ліцензії – її можна прострочити.

Документи, що свідчать про наявність повноважень у особи, яка підписує договір

Зверніть увагу на такі моменти:

• якщо договір укладається з керівником юрособи, потрібно перевірити документ про призначення його на посаду або протокол про його обрання колегіальним органом (наявність повноважень буде відображено у виписці з ЄДРЮЛ, за Статутом перевіряється, на який термін його обрано);
• у Статуті компанії будуть відображені ситуації, у разі виникнення яких особа має повноваження;
• якщо договір підписується не директором компанії, потрібно буде перевіряти довіреність, у якій прямо має бути зазначено на наявність у представника фірми повноважень на укладання договорів.

Документи на майно, що передається за договором у володіння або тимчасове користування

Якщо предметом угоди є майно, необхідно:

1. Оглянути його.
2. Запросити документи, що встановлюють право. Також читайте статтю: → « ».

Спочатку необхідно перевірити, хто власник майна - має бути свідоцтво про право володіння (видається в Росреєстрі). Якщо нерухомість буде взята в оренду, переконайтеся, що:

• у власника є вищезгадане свідоцтво з Росреєстру;
• контрагент має договір довірчого управління приміщенням, якщо він є довірчим керуючим;
• контрагент має право на здачу в суборенду нерухомість, якщо він передає його вам у суборенду.

Копія банківської карткиіз зразком підпису має бути засвідчена нотаріусом або банківською установою, яка обслуговує контрагента.

Перелік запитуваних документів в іноземної компанії

Очевидно, що при співпраці із зарубіжною фірмою, потрібно виявляти більшу обачність, ніж при укладанні договору з російською компанією. Потрібно врахувати деякі особливості:

1. Усі документи, які доводять правовий статус зарубіжного підприємства, повинні мати офіційний переклад російською мовою. Також для компаній усіх країн, із якими Росія не укладала міжнародного договорупро спрощений порядок співпраці потрібно провести легалізацію документів (мати окремий документ, іноді – апостиль). Це стосується Статуту, сертифікату про інкорпорацію, установчого договору. Апостиль потрібний для тих держав, хто не бере участі в Гаазькій конвенції. Запевненню в аналогічному порядку підлягає і довіреність працівника, що підписує договір.
2. Додатково потрібно вимагати виписку з торгового реєстру того, держави, де фірма зареєстрована (такий реєстр ведеться не у всіх країнах – якщо це ваш випадок, просіть сертифікат, що доводить благополучне функціонування фірми). Поточний статус підприємства у виписці має бути "чинним".

Законодавчі акти на тему

Типові помилки при оформленні

Помилка №1.Російська компанія почала співпрацювати з іноземною фірмою без ретельної перевірки інформації про її діяльність.

Якщо не виявити належну обачність, податкова інспекціязвинуватить підприємство у спробі зниження бази оподаткування, що призведе до всебічної перевірки фірми та донарахування податків.

Помилка №2.Вітчизняна фірма уклала договір із підприємством, статус якого у торговому реєстрідержави реєстрації значився як “припинено”.

Якщо розпочати співпрацю з організацією, яка припинила діяльність, неможливо буде у разі невиконання їй зобов'язань обстоювати свої інтереси у суді.

Відповіді на поширені запитання

Питання №1.На що звернути увагу, якщо договір із юридичною особою підписує уповноважений її представник, чи не керівник?

Насамперед перевірте, чи видано цій особідовіреність скоєння зазначених действий. Якщо документ є, подивіться на дату, коли він оформлений – якщо дата відсутня, довіреність визнається недійсною. Також зверніть увагу на термін її дії. Документ засвідчується нотаріально або керівництвом підприємства, що його видав. У тексті довіреності має бути прямо прописано, що працівник має право на укладання договорів від імені фірми.

Питання №2.Якщо всі документи були перевірені, але власник бізнесу не знав або не міг знати про деякі суттєві моменти, через які згодом виникла суперечка, чи буде суд на його боці?

Юрій Тарасенко, кандидат юридичних наук, старший юрисконсульт ТОВ "Традиція якості".

Принцип свободи договору, закріплений у ДК РФ, передбачає, що особи вільні у виборі як умов, відповідно до якими буде здійснюватися подальше взаємовідносини майбутніх контрагентів, а й у виборі самого контрагента. Вибір контрагента обумовлений низкою факторів, серед яких відомості про ділової репутаціїособи та її правовий статус. Яке значення закріплення правового статусу особи у договорі? Чи можна вважати згадку про правовий статус особи однією з умов договору, що укладається з контрагентом?

Фізична особа у майновому обороті може виступати як громадянин та як індивідуальний підприємець. Іншими словами, фізична особа має можливість вибору. Цим фізична особа визначає свій правовий статус. Правовий статусюридичної особи обумовлений, насамперед, її організаційно-правовою формою.

Організаційно-правова форма юридичної особи

Для кожної із сторін договору питання про організаційно-правову форму майбутнього контрагента має велике значення. Різні організаційно-правові форми припускають різний обсяг повноважень. Наприклад, відповідальність у товариствах поширюється як на майно самої юридичної особи, а й у майно самих учасників - повних товаришів. А відповідальність у господарських товариствах обмежена лише майном самої організації. Інший приклад: відкрите акціонерне товариство має публічно розкривати інформацію про найважливіші аспекти своєї діяльності, тоді як суспільство з обмеженою відповідальністю цього не зобов'язане.

Навіть у рамках однієї організаційної формиможливі зміни, що мають серйозні наслідки як для акціонерів, а й кредиторів. Наприклад, якщо відкрите суспільство перетворюється на закрите, воно позбавляється права проводити відкриту підписку на що випускаються їм акції чи іншим чином пропонувати їх задля придбання необмеженому колу осіб. Кредитори при цьому втрачають можливість отримувати інформацію про фінансовий, економічний, юридичний стан справ даного товариства, оскільки воно припиняє публічне ведення справ, пов'язане зі щорічним опублікуванням у ЗМІ відомостей про свою діяльність, доступних для всіх зацікавлених осіб. При перетворенні закритого товариства у відкрите акціонери і саме суспільство, навпаки, набувають додаткових зобов'язань, зокрема перед третіми особами.

Таким чином, зміна правового статусу юридичної особи може істотно позначатися на обсязі прав та обов'язків самої організації, її учасників, а також на правомочності третіх осіб, пов'язаних з даною юридичною особою господарськими та іншими відносинами. Отже, зміни, що зачіпають організаційно-правову форму особи, здатні вплинути на права та інтереси його контрагентів. Невипадково ДК РФ встановлює, що з зміні правового статусу юридичної особи його кредитори отримують право вимагати дострокового виконання чи припинення існуючих з-поміж них зобов'язань.

Чи має значення зміна правового статусу контрагента – фізичної особи?

Що стосується громадян, мають статус індивідуального підприємця, ДК РФ аналогічних наслідків передбачає. Чи означає це, що зміна правового статусу фізичної особи байдужа для правовідносин, що виникають? На запитання слід відповісти негативно.

Наскільки важливий для боку правовий статус її контрагента - фізичної особи, можна простежити на прикладі. Громадянин, будучи індивідуальним підприємцем, уклав договір інвестування будівництва торгового об'єктуз організацією-забудовником. Однак у договорі він виступив як фізична особа. Надалі між сторонами виникла суперечка, вирішити яку шляхом переговорів не вдалося, внаслідок чого конфлікт було передано на розгляд суду. В даному випадку в договорі питання про судове врегулювання спорів вирішувалося шляхом відсилання до чинного законодавства, тобто з огляду на статус осіб, які уклали договір (фізична особа та юридична особа), така суперечка була підвідомчою суду загальної юрисдикції. Проте громадянин, виступаючи позивачем, вказав на свій правовий статус індивідуального підприємця, додавши свідоцтво, що підтверджує. Відповідно, за суб'єктним складом такий спір підлягав розгляду в арбітражному суді.

Вказівка ​​у договорі на правовий статус особи - допоміжна умова договору

Враховуючи багатоаспектність поняття "договір", будь-який договір необхідно розглядати, як мінімум, у двох якостях: як договір-правовідношення та як договір-угоду.

Зміст договору-правовідносини зазвичай утворюють правничий та обов'язки сторін (ст. 420 ДК РФ). У будь-якому договорі, крім власне умов про права та обов'язки, існує низка умов допоміжного, технічного характеру<1>. До них слід віднести і вказівку у преамбулі будь-якого договору на правовий статус його учасників. Зауважимо, що стосовно договору як підставі виникнення правовідносини (договору-угоді) умови охоплюють і фіксують як взаємні правничий та обов'язки сторін, а й інші моменти, щодо яких сторони дійшли згоди, закріпивши в окремих пунктах договору. Як правило, позначаються умови про те, які обставини реального життяСторони визнають форс-мажорними, якій юрисдикції буде підпорядкований можливий між сторонами спір, які відомості, отримані стороною у зв'язку з виконанням договору, можуть становити комерційну таємницю та багато іншого.

<1>Див: Тарасенко Ю.А. Зміна розрахункового рахунку з погляду умов договору // Вісник ФАС Західно-Сибірського округу. 2005. N 5. С. 53.

Таким чином, правовий статус, безумовно, безпосередньо впливає на умови самого договору. Воно у тому, що у залежність від правового статусу боку формують умови договору. НаприкладЯкщо однією зі сторін договору виступає громадянин (фізична особа), то такий договір не може бути побудований за моделлю підприємницького. Будь-які умови, що свідчать, наприклад, про підвищений характер відповідальності тощо. стосовно цього договору, не матимуть юридичної сили. Навпаки, щодо договору, суб'єктний склад якого представлений юридичними особами або індивідуальними підприємцями, навіть за відсутності спеціальних умов, будуть застосовуватись загальні правила про підприємництво (у тому числі про відповідальність, побудовану на засадах ризику).

Найчастіше лише суб'єктний склад учасників дозволяє визначити характер стосунків. І лише звернення до правового статусу сторін допомагає встановити, чи будуються відносини на засадах провини чи ризику за неналежного виконання умов договору одним із учасників. У зв'язку з цим розглянемо можливі варіанти, як зміна правового статусу особи може вплинути на укладений договір.

Ситуація перша. Громадянин набуває статусу індивідуального підприємця до укладення договору з юридичною особою.

Якщо при цьому в договорі міститься вказівка ​​на те, що громадянин діє як фізична особа, то подібне застереження слід розцінювати як свідчить про непідприємницький характер його участі у такому договорі. Інше означало б введення в оману протилежного боку. В даному випадку не можна говорити про адекватність вибору та формування умов договору з боку контрагента, оскільки він орієнтуватиметься на те, що інша сторона не є підприємцем, а значить, до нього не застосовується ціла низка норм, що регулюють відповідну професійну діяльність. Знання про дійсні наміри фізичної особи та її правовий статус призвело б до вироблення інших, релевантних суб'єктному складу договору, умов.

Ситуація друга. Громадянин набуває статусу індивідуального підприємця після укладання договору з юридичною особою.

за загальному правилу, набуття статусу індивідуального підприємця не означає, що на фізичну особу автоматично будуть поширені норми, що належать до індивідуальних підприємців. Громадянин може поряд зі звичайною діяльністю вести та підприємницьку діяльність. Це різні правовідносини і до них слід застосовувати різні норми. Таким чином, отримавши статус індивідуального підприємця, громадянин у раніше укладеному договорі продовжує виступати як фізична особа. Для того, щоб надати цим відносинам характеру підприємницьких, необхідно досягти домовленості про це з іншим учасником. Автоматичної зміни характеру відносин внаслідок набуття стороною статусу індивідуального підприємця не відбувається.

Отже, зважаючи на принцип свободи договору (а точніше, один з його аспектів), можна дійти невтішного висновку, що зазначення правового статусу кожного з учасників є необхідною частиною будь-якого договору.

Правовий статус особи у договорі та підвідомчість (підсудність) спору

Як було зазначено, правової статус особи безпосередньо пов'язані з питанням підвідомчості (підсудності) можливого спору і характері відповідальності сторін у договорі. Право вимоги, що належить кредитору, може бути віддане третій особі. При цьому ДК РФ не містить будь-яких вказівок на те, що поступлені права поставлені у залежність від правового статусу кредитора (цеденту). Однак це не означає, що особливості, пов'язані з правовим статусом сторін, у разі жодної ролі не грають.

Справді, якщо особистість кредитора немає важливого значення для боржника, то останньому однаково, кому виконувати. Головне, щоб таке виконання припиняло зобов'язання, що лежало на ньому. В силу цього, якщо сторони не встановили у договорі спеціальні правила, що змінюють підсудність, діє загальне правилопро подання позову за місцем знаходження боржника.

Інакше оцінюється ситуація, коли у договорі встановлено відмінну підсудність. Поступка права особі, що має інший правовий статус, ніж той, яким володів цедент, здатна змінити як підсудність (якщо в договорі зазначено певне місце), так і підвідомчість можливого спору. Останнє має місце у випадках, коли цедент - фізична особа поступається право особі юридичному.

Ступінь впливу правового статусу особи на цю умову договору ілюструє наступний приклад. Фізична особа укладає договір оренди із юридичним. Сторони визначають підвідомчість майбутніх суперечок в арбітражному суді. Де має бути вирішена суперечка?

У разі конфлікту, насамперед, слід керуватися нормами законодавства, що регламентують правила про підвідомчості. Відповідно до ст. 28 АПК РФ арбітражні суди розглядають у порядку позовного провадження виникають з цивільних правовідносин економічні суперечки та інші справи, пов'язані зі здійсненням підприємницької та іншої економічної діяльностіюридичними особами та індивідуальними підприємцями, а у випадках, передбачених АПК РФ та іншими федеральними законами, та іншими організаціями та громадянами. Відповідно до ст. 33 АПК РФ, до підвідомчості арбітражних судів віднесені суперечки певної категорії з участю громадян. У ч. 1 зазначеної статті наведено вичерпний перелік справ, що розглядаються арбітражними судами за участю громадян.

Виникає колізія. З одного боку, учасники закріплюють у договорі умову про підвідомчість арбітражному суду, з другого - закон, чітко розмежувавши ситуації, у яких суперечка належить до компетенції суду загальної юрисдикції чи арбітражного суду, Демшевського не дозволяє останньому розглядати цю справу при зазначеному суб'єктному складі.

Умову договору про підвідомчість спору арбітражному суду у разі слід вважати недійсним, як суперечить вимогам закону.

Чи можлива така умова про підвідомчість конвалідувати?

Вважаємо, що відповідь на поставлене питання залежатиме від досягнення сторонами договору згоди про зміну правового статусу однієї із сторін (фізичної особи). А якщо це так, то заявлене твердження про те, що правовий статус сторони є однією з умов договору, вірно, тому що погодження зміни умов договору (у частині зміни правового статусу особи) "зцілює" недійсну умову про підвідомчість спору арбітражному суду<2>.

<2>У певному сенсі можна навіть говорити не про зміну умов договору, а про їх припинення в тому вигляді, в якому вони існували раніше, і про виникнення нового договору. Див: Бєлов В.А. Цивільне право: Загальна та Особлива частини: Підручник. М., 2003. С. 395.

Що станеться, якщо учасник договору змінить свій правовий статус у односторонньому порядку? При цьому ігнорується думка та воля іншої сторони договору, що не можна визнати правильною.

Як контраргумент може бути висловлена ​​думка про те, що можливе цедування договірного зобов'язання будь-якій третій особі, правовий статус якої може відрізнятися від статусу цедента, що зовсім не вплине як на дійсність виробленої поступки, так і на зміст договору.

Однак при більш уважному аналізі відносин цесії варто зазначити наступне: поступка не здатна вплинути на утримання умов договору не через те, що правовий статус особи, яка передає право (а відповідно, і особи, яка приймає таке право), юридично байдужа, а через того, що поступитися правом може тільки особа, яка виконала своє зобов'язання перед іншою стороною. У такому разі в існуючих правовідносинах залишається лише обов'язок іншої сторони, а за загальним правилом, для боржника немає значення, кому виконувати борг.