Комерційні організації, як суб'єкти господарську діяльність. Комерційні організації, як суб'єкти господарського права. Список використаної літератури

комерційна організація- ЮЛ, що переслідує вилучення прибутку як основну мету своєї діяльності, на відміну від некомерційної організації, яка не має на меті отримання прибутку і не розподіляє отриманий прибуток між учасниками

Основні ознаки комерційної організації:

1. Мета діяльності – отримання прибутку;

2. Чітко визначена у законі організаційно-правова форма;

3. Розподіл прибутку між учасниками юридичної особи.

Комерційні організації:

1) Корпоративні:

- господарські товариства (повні товариства/товариства на вірі);

· Повне товариство– комерційна організація, учасники якої відповідно до укладеного між ними договору займаються підприємницькою діяльністю від імені товариства та несуть відповідальність за його зобов'язаннями майном, що їм належить.

· Товариство на вірі (командитне товариство)- комерційна організація, в якій поряд з учасниками, що здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність та відповідають за зобов'язаннями товариства своїм майном (повними товаришами), є один або кілька учасників-вкладників (командитистів), які несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, в межах сум внесених ними вкладів та не беруть участі у здійсненні товариством підприємницької діяльності.

- господарські товариства:

а) публічні (ПАТ);

· ПАТ - це підприємство, акції якого слід публічно розміщувати на ринку цінних паперів

б) непублічні (АТ, ТОВ);

· Акціонерне товариство– акціонерне товариство, акції якого розподіляються лише серед засновників чи іншого наперед визначеного кола осіб. Акціонери закритого акціонерного товариства та саме товариство, якщо це передбачено статутом, користуються переважним правом придбання акцій, що продаються акціонерами.

· Товариство з обмеженою відповідальністю– комерційна організація, статутний капітал якої поділений на частки певних установчими документамирозмірів; учасники не відповідають за зобов'язаннями ТОВ та несуть ризик збитків, пов'язаних із діяльністю товариства, у межах вартості вкладів.

- господарські партнерства;

· Господарське партнерство - створення двома чи більше особами комерційна організація, управління деят-тью ​​якої беруть участь учасники, а як і інші особи, передбачені угодою про управління.

- КФГ;

· КФГ-об'єднання гр-н, пов'язаних спорідненістю та (або) властивістю, що мають у спільній власності майно та спільно осущ-х виробничу та іншу госп. діяльність, засновану на їхній особистій участі.

Виробничі кооперативи.

· Виробничий кооператив – добровільне об'єднання громадян на основі членства для спільної виробничої та іншої господарської діяльності, заснованої на їхній особистій трудовій чи іншій участі та об'єднанні його членами майнових пайових внесків.

2) Унітарні:

- ГУП

- МУП

· Державні та муніципальні унітарні підприємства- Комерційні організації, не наділені правом власності на майно, закріплене за ними власником. Їхній статутний фонд не може бути розділений на частини.

Корпоративне право. Підприємницька діяльність господарських товариств та товариств, їхня порівняльна характеристика.

До корпорації належитьтовариства, товариства, інші види суб'єктів господарювання, засновані на сукупності членів. До предмету корпоративного прававідноситься ті відносини, які пов'язані з діяльністю таких організацій та внутрішньофірмові відносини. Корпоративне право- Підгалузь підприємницького права, що вивчає природу та регламентацію низки юридичних осіб, які можуть бути віднесені до корпорацій.

Організаційно-правова форма	Види комерційних організацій
	Господарські товариства	Господарські товариства
Організаційно-правова основа	Об'єднання осіб, що передбачає особисту участь кожного засновника (учасника) у справах підприємницької діяльності товариства	Об'єднання капіталів, яке не вимагає особистої участі засновників (учасників) у справах товариства
Засновники (учасники)	Комерційні організації та (або) ІП. Кожен із учасників може бути членом лише одного товариства.	Громадяни (не зареєстровані як підприємці), ІП, комерційні організації, некомерційні організації. Кожен із учасників товариства може бути учасником та інших товариств.
Число засновників (учасників)	Не менше 2	Будь-яке
Відповідальність Засновників (учасників)	Необмежена відповідальність повних товаришів за боргами товариства всім своїм майном	Ризик збитків (втрати внесених вкладів)
Установчі документи	Установчий договір	Статут
Права засновників (учасників	1. Участь у управлінні справами організації (не поширюється на вкладників командитного товариства та акціонерів, які мають безголосі акції).

Поняття суб'єкта підприємницької діяльності

Суб'єктами підприємницької діяльності є особи, які безпосередньо провадять професійну підприємницьку діяльність на постійній основі.

Визначення 1

Суб'єкт підприємницької діяльності – це особа офіційно зареєстрована, що володіє майном, на основі якої веде підприємницьку діяльність, є носієм прав, встановлених законом, та несе самостійну майнову відповідальність. Також деякими видами діяльності суб'єкт підприємницької діяльності може займатися лише за наявності ліцензії.

Як і будь-які інші економічні одиниці суб'єкт підприємницької діяльності, характеризується рядом ключових елементів, характеристика яких дана безпосередньо у визначенні: відокремлене майно, реєстрація, вироблена в установленому порядку, безпосереднє керівництво діяльністю, господарська компетентність, майнова відповідальність, що має самостійний характер.

Види суб'єктів - індивідуальні підприємці та юридичні особи

Індивідуальні підприємці провадять підприємницьку діяльність без утворення юридичної особи. Інформація про набуття або припинення статусу індивідуального підприємця фіксується у спеціальному державний реєстр. Для регістрації фізичній особінеобхідно подати до спеціального реєструючого органу певний перелік документів та заяву. Реєстрація провадиться протягом 5 днів з моменту звернення та подання заяви.

Юридичними особами є організації, які мають відокремленим майном, які можуть набувати від імені громадянські правничий та обов'язки, і навіть виступати позивачем чи відповідачем в арбітражному суді. Юридичні особи у свою чергу поділяються на комерційні та некомерційні організації.

Діяльність комерційних організацій спрямовано отримання прибутку і його розподіл, тоді як некомерційні організації такої мети не переслідують. Некомерційні організації поділяються на благодійні, громадські та релігійні організації, а також споживчі кооперативи.

Види комерційних організацій

Комерційні організації поділяються на:

Господарські товариства – діляться на повні та командні товариства, чий статутний капітал розділений між учасниками частки.

Учасники повних товариств займаються підприємницькою діяльністю на основі укладеного між ними договору та несуть повну відповідальність за зобов'язаннями товариства належним їм майном.

Командні товариства (на вірі) крім учасників, котрі займаються підприємницької діяльності і які мають повну відповідальність своїм майном, включають про вкладників, які здійснюють діяльність і відповідають лише у вигляді внесених ними скарбів.

Господарські товариства – діляться на акціонерні, з обмеженою, і навіть додаткової відповідальністю.

Установчий (статутний капітал) товариств з обмеженою та додатковою відповідальністю поділено між учасниками на частки (розмір визначений установчим документом). Різниця полягає в тому, що додаткова відповідальність передбачає понесення відповідальності за ризиками підприємства в розмірі, кратному вартості внесеного вкладу.

Статутний капітал акціонерних товариств розділений між учасниками на певну кількість акцій, при цьому самі учасники не відповідають за зобов'язаннями товариства та несуть збитковий ризик лише в межах вартості акцій, що належать.

Виробничі кооперативи – добровільні об'єднання громадян спільної діяльності(виробничої чи іншої господарської), засновані на їхній особистій трудовій участі та об'єднанні їх майнових пайових внесків;

• Державні та муніципальні підприємства– діляться на унітарні та казенні підприємства. Унітарні підприємства - організації, які не наділені правом власності за закріпленим за ними майном.

Комерційні організації як суб'єкти підприємницького права: поняття та види.

Комерційна організація - юридична особа, яка переслідує отримання прибутку як основну мету своєї діяльності, на відміну від некомерційної організації, яка не має на меті отримання прибутку і не розподіляє отриманий прибуток між учасниками

Основні ознаки комерційної організації:

Мета діяльності – отримання прибутку;

Чітко визначена у законі організаційно-правова форма;

Розподіл прибутку між учасниками юридичної особи.

Також комерційні організації мають всі ознаки, властиві юридичній особі: Мають відокремлене майно на правах власності, господарського відання або оперативного управління, іншого речового права; майно може бути орендованим; Відповідають за своїми зобов'язаннями майном, що їм належить; Набувають та здійснюють від свого імені майнові та немайнові права; несуть обов'язки;

Можуть бути позивачем та відповідачем у суді.

Види комерційних організацій визначено ч.2 ст. 50 ГК РФ: Юридичні особи, що є комерційними організаціями, можуть створюватися в організаційно-правових формах господарських товариств та товариств, селянських (фермерських) господарств, господарських партнерств, виробничих кооперативів, державних та муніципальних унітарних підприємств.

Учасники комерційної організації мають право брати участь у управлінні.

Отримувати інформацію про їхню діяльність.

Отримувати прибуток, пропорційно до вкладу.

Отримувати майно після ліквідації.

Порядок створення комерційної організації

1. Визначення складу засновників, проведення загальних зборів засновників.

(Різні вимоги до компетенції та статусу установи залежно від організаційно-правової форми) Обмеження для держ. Службовців.

2. Вибір організаційно-правової форми (за винятком обмежень) Аудитори не ВАТ.

1. Чисельність та статус установи.

2. Профіль діяльності.

3. Джерела капіталу.

4. Структура відносин між засновниками і між органами управліннями.

5. Міра трудової та іншої особистої участі.

6. Можливість контролювати інші комерційні організації.

7. Заходи відповідальності засновників.

3. Оформлення установчих документів.

Установчий договір (Господарське товариство) – документи, які укладають засновники юр. Особи у простій письмовій формі, шляхом складання єдиного документа, із зазначенням у ньому місця та дати укладання договору, а там же термін його дії, підписаний учасниками особисто.

Статут (АТ, ТОВ, Виробничий кооператив, держ. муніцип. Підприємство)- документи встановлюють правовий статусорганізації.

4. Розробка найменування комерційної організації – індивідуалізація у господарському обороте. Обов'язкова вказівка ​​на організаційно- правову форму. Правовий режим об'єктів іноземних угруповань. Іноді вживання певних слів (наприклад, Банк)

5. Визначення знаходження організації (вказується в установчих документах)-розміщення головного органу управління юридичної особи постійно діючої.

6. Формування статутного (складеного) капіталу, статутного пайового фонду (на момент держ. реєстрації для …..не менше ніж на 50% - капіталу, на 10% - пайовий внесок у виробничому кооперативі)

7. Державна реєстрація юр. Особ у встановленому законі порядку.

Постанова на облік податковий орган, держ. Соціальні фонди.

Друк. Реєстрація у органах статистики.

Відкриття розрахункового рахунку.

Створення суб'єкта підприємницького права є процес скоєння юридично значимих дій та прийняття відповідних актів, вкладених у надання особі статусу суб'єкта підприємницького права.

Традиційно виділяють чотири способи створення суб'єктів підприємницького права.

1. Установчо-розпорядчий спосіб передбачає, що підставою для установи юридичної особи є розпорядження відповідного державного або муніципального органу (рішення Уряду РФ, органів суб'єктів РФ та місцевого самоврядування). Цей спосібзастосовується під час створення державних та муніципальних унітарних підприємств. Функції власника створення таких підприємств покладено відповідні федеральні органи виконавчої, виконавчі органи суб'єктів РФ і відповідні органи місцевого самоврядування.

2. Установчий спосіб застосовується при створенні комерційних організацій з одним учасником (наприклад, господарських товариств), а також за умови легітимації індивідуальної підприємницької діяльності.

3. Договірно-установчий метод використовується при створенні комерційних організацій з кількістю засновників більше одного (господарських товариств, господарських товариств, виробничого кооперативу).

4. Дозвільно-установчий спосіб передбачає необхідність отримання дозволу державного органу на створення комерційної організації (наприклад, на підставі ст. 17 Закону РРФСР «Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» у деяких випадках необхідно отримати дозвіл антимонопольного органу.

Види та порядок проведення реорганізації комерційної

Організації

Реорганізація юридичної особи (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) може бути здійснена за рішенням її засновників (учасників) або органу юридичної особи, уповноваженого на те установчим документом.

Допускається реорганізація юридичної особи з одночасним поєднанням її різних форм.

Допускається реорганізація за участю двох та більше юридичних осіб, у тому числі створених у різних організаційно-правових формах, якщо цим Кодексом або іншим законом передбачено можливість перетворення юридичної особи однією з таких організаційно-правових форм на юридичну особу іншої з таких організаційно-правових форм.

Реорганізація- сукупність юридично значимих дій засновників юридичних осіб та держ. Органів спрямованих на здійснення переходу прав та обов'язків юр. Особ до інших юр. Особам порядку правонаступництва, а як і вчинення уповноваженими державними органами актів держ. Реєстрації створення та ліквідації юр. Особ, зміна їх установчих документів. Регулюється ГК.

Види (форми):

1. Злиття: При злитті юридичних осіб права та обов'язки кожного з них переходять до новоствореної юридичної особи відповідно до передатного акта.

2. Приєднання: При приєднанні юридичної особи до іншої юридичної особи до останньої переходять права та обов'язки приєднаної юридичної особи відповідно до передавального акта.

3. Поділ: При поділі юридичної особи його права та обов'язки переходять до нових юридичних осіб відповідно до передавального акта.

4. Виділення: При виділенні зі складу юридичної особи однієї або кількох юридичних осіб до кожної з них переходять права та обов'язки реорганізованої юридичної особи відповідно до передавального акта.

5. Перетворення: При перетворенні юридичної особи однієї організаційно-правової форми на юридичну особу іншої організаційно-правової форми права та обов'язки реорганізованої юридичної особи щодо інших осіб не змінюються, за винятком прав та обов'язків щодо засновників (учасників), зміна яких спричинена реорганізацією .

6. Залежно від суб'єкта, який прийняв рішення про реорганізацію юр. Особи:

1. Добровільна (рішення приймають засновники)

2. Примусова (у випадках, передбачених законом у разі порушення публічності призначається зовнішній управляючий)

Порядок проведення реорганізації:

1. Згода державних органів(злиття, приєднання якщо угода сумарних активів понад 30 мільйонів р.)

2. Письмове повідомлення кредиторів (можуть вимагати дострокового погашення виконання зобов'язання або припинення зобов'язання та відшкодування збитків)

3. Забезпечення прав кредиторів (передаточний акт повинен містити відомості про правонаступництво, якщо передавальний акт не визначає правонаступника – солідарна відповідальність)

4. Ухвалення рішення про реорганізацію, затвердження передавального акта

5. Державна реєстрація новостворених юридичних осіб.

6. Юридична особа вважається реорганізованою з моменту державної реєстраціїзмін до ЄДРЮЛ.

1. Передавальний акт повинен містити положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями реорганізованої юридичної особи щодо всіх її кредиторів та боржників, включаючи зобов'язання, що оспорюються сторонами, а також порядок визначення правонаступництва у зв'язку зі зміною виду, складу, вартості майна, виникненням, зміною, припиненням прав та обов'язків реорганізованої юридичної особи, які можуть статися після дати, на яку складено передавальний акт.

2. Передавальний акт затверджується засновниками (учасниками) юридичної особи або органом, який прийняв рішення про реорганізацію юридичної особи, та подається разом із установчими документами для державної реєстрації юридичних осіб, які утворюються внаслідок реорганізації, або внесення змін до установчих документів існуючих юридичних осіб.

Непредставлення разом із установчими документами передавального акта, відсутність у ньому положень про правонаступництво за всіма зобов'язаннями реорганізованої юридичної особи спричиняють відмову в державній реєстрації юридичних осіб, створюваних внаслідок реорганізації.

Сучасне громадянське законодавство Росії (ст. 132 ЦК України) визначає поняття "підприємство" як майновий комплекс, що використовується для підприємницької діяльності. При цьому названа стаття розглядає підприємство як об'єкт громадянських прав. Така законодавча позиція суттєво змінила правовий статус підприємства, що загалом знайшло схвалення (навіть захоплення) у представників цивілістичної науки. Іноді питання про підприємство як майновий комплекс навіть не коментується за принципом: навіщо щось обговорювати, якщо й так усе зрозуміло. Підприємство – об'єкт цивільних прав, і цим багато що сказано.

Дійсно, термін " підприємство" мав тривалий час інше значення. У радянський період законодавець під словом " підприємство" вбачав фігуру суб'єкта права, у тому числі цивільного. На початку 90-х років визначення підприємства було сформульовано в Законі РРФСР "Про підприємства та підприємницьку діяльність". Відповідно до п. 1 ст. 4 підприємство - самостійний господарюючий суб'єкт, створений у порядку, встановленому цим Законом, для виробництва продукції, виконання робіт та надання послуг з метою задоволення суспільних потреб та отримання прибутку, натомість поняття "підприємство" та пов'язані з ним проблеми продовжують викликати наукові суперечки серед учених-юристів (і не тільки). правового інститутузахідні цивілісти приділяли особливу увагу раніше і продовжують робити це зараз. На думку деяких дослідників, настала ера підприємства, яка торкається всіх сфер діючої правової системи. Поява підприємства у правовому регулюванні порівнюють із приходом наприкінці XVIII ст. до політичної влади третього стану.

Більше того, сучасне законодавство промислово розвинених країн найчастіше використовує для позначення колективної освіти термін " підприємство", а не поняття "юридична особа". На цю обставину вказують і прихильники господарського (підприємницького) права, та їх наукові опоненти. Так, у Франції діє Закон N 85-98 про відновлення підприємств та ліквідацію їх майна у судовому порядку, Закон N 8599 про конкурсних керуючих, ліквідаторів та експертів з визначення стану підприємств. Закон про іпотеку підприємства було прийнято у Швеції. Закон про акціонерні товариства ФРН 1965 р. присвятив спеціальну книгу регламентації відносин між пов'язаними підприємствами. Термін " підприємствостав фігурувати в текстах міжнародних угод і конвенцій.

Тому навряд можна огульно стверджувати, що поняття " підприємство" використовується в законодавстві іноземних держав помилково, що більш правильно було б вживати термін "юридична особа". Адже не можна критерієм істини вважати правову модель підприємства, сформульовану в Цивільному кодексі України (при всьому поважному ставленні до цього продукту цивілістичної думки).

У теоретичному плані феномен підприємства викликає низку важливих питань. Звернемося до них та розглянемо докладно.

Насамперед зазначимо, що термін "підприємство" має економічне походження. Ще К. Маркс, критикуючи П. Прудона щодо розуміння фабрик і машин, писав:

"Машина - це тільки продуктивна сила. Сучасна фабрика, заснована на вживанні машин, є суспільне ставлення виробництва, економічна категорія".

Однак саме тут закінчується єдність думок серед вчених-економістів та виявляється палітра різних точок зору. Так, для деяких дослідників підприємство - це первинний осередок господарської системи, для інших - колектив робітників та службовців, для третіх - економічна єдність, у якому об'єднуються та координуються людські та матеріальні фактори господарської діяльності. При різночитанні думок найбільш поширена (принаймні у західній економічній літературі) думка на підприємство як місце з'єднання різних факторів: природних ресурсів, праці та капіталу. Вітчизняні вчені-економісти реагують на економічне походження підприємства.

Економічна природа підприємства проявляється, зокрема, у цьому, що це являє собою майновий комплекс (сукупність майна). Зазначена належність дозволила низці вчених-правознавців віднести підприємство до категорії речей.

Такий висновок кореспондує із правилом ст. 128 ГК РФ, відповідно до яких до об'єктів цивільних прав відносяться речі, включаючи гроші та цінні папери, інше майно, у тому числі майнові права. Треба погодитися з думкою про те, що підприємство – об'єкт, який " випадаєЗ класифікації нерухомих і рухомих речей, оскільки воно річчю, навіть складною, не є. Отже, підприємство є особливий об'єкт цивільних прав, а тому було б доцільно доповнити ст. 128 ГК РФ нормою про підприємство.

За змістом правила ст. 132 Кодексу підприємство – не просто майновий комплекс. Це комплекс, що використовується для здійснення підприємницької діяльності. У цій якості (коли участь суб'єкта-власника в цивільному обороті дозволяє отримувати стабільний і прогнозований дохід) майновий комплекс стає підприємством. Звідси можна зробити два принципово важливі висновки. По-перше, поняття "майновий комплекс" та "підприємство" співвідносяться як рід і вид. Сказане означає, що сфера застосування поняття майнового комплексу має обмежуватися комерційними організаціями, основна мета створення яких - отримання прибутку. Дане поняття застосовується і щодо некомерційних організацій з тією різницею, що майновий комплекс не використовується по загальному правилудля підприємницької діяльності. З іншого боку, некомерційні організації можуть займатися підприємницької діяльності лише доти, оскільки це є досягненню цілей, заради яких вони створені (п. 3 ст. 50 ЦК України). У цьому випадку слід називати майновий комплекс некомерційної організації (скажімо, установи) підприємством. Саме такий підхід виявляється у Законі про освіту (ст. 47). У своїй підприємницькій діяльності освітня установаприрівнюється до підприємства та підпадає під дію законодавства у сфері підприємницької діяльності, у тому числі податкового.

По-друге, мають рацію ті вчені, які розглядають майновий комплекс як самостійний об'єкт цивільних прав. Немає жодних підстав для того, щоб не визнавати існування майнових комплексів інших (крім підприємств) юридичних осіб і тим самим штучно стримувати їх у обороті.

У той самий час приналежність підприємства до об'єкту громадянських прав, тобто. майновому комплексу без людського фактора та інших складових компонентів, що характеризує розглядувану категорію односторонньо. Показовою є типова ситуація, що виникає при здійсненні процедур неспроможності (банкрутства), коли на першому місці - майновий комплекс, призначений для здійснення підприємницької діяльності. Щодо трудового колективуяк складової частини підприємства, він практично не береться до уваги. У Законі про банкрутство 2002 р. немає жодної статті, де отримали відображення права та обов'язки трудового колективу боржника на стадії неспроможності (банкрутства).

Односторонній підхід мав місце і під час тотальної приватизації державного та муніципального майна. Основний акцент при цьому був зроблений на питання зміни форми власності в гранично стислі терміни. Інтереси трудового колективу були забуті.

Підприємство загалом як майновий комплекс визнається нерухомістю, тому на нього поширюються загальні положенняДК РФ, а також інших федеральних законівпро правовий режим нерухомого майна. Щоправда, Кодекс не підпорядковує його (підприємство) автоматично всім правилам про нерухомість, а встановлює для операцій із підприємствами особливий, формалізованіший і суворіший режим.

До складу підприємства як майнового комплексу входять усі види майна, призначені для його діяльності, включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, обладнання, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, борги, а також права на позначення, що індивідуалізують підприємство, його продукцію, роботи та послуги (фірмове найменування, товарні знаки, знаки обслуговування) та інші виключні права, якщо інше не передбачено законом або договором. Інакше кажучи, склад підприємства включає не тільки майно (основні та оборотні кошти), а й нематеріальні блага. Виникає парадоксальна ситуація: засоби індивідуалізації, такі як фірмове найменування, товарні знаки та ін., в силу ст. 138 ГК РФ відносяться або до юридичної особи, або до продукції, що виконується або наданої послуги. У ст. 54 ГК РФ йдеться про обов'язок юридичної особи - комерційної організації мати фірмове найменування. Таким чином, право на фірмове найменування одночасно належить і підприємству – об'єкту цивільних прав, та юридичній особі – комерційній організації.

До суттєвих протиріч між окремими статтями ДК РФ можна віднести і правило ст. 132 ДК РФ про те, що підприємство як майновий комплекс включає права вимоги і борги. Незрозуміло, якщо підприємство є об'єкт цивільного права, чому він може мати майнові та пов'язані з ним особисті права. Відомо, що такі права з погляду ДК РФ мають лише юридичні особи. Інакше слід припустити існування у підприємства органів, реалізують ці вимоги.

Те саме можна сказати і щодо норми ст. 132 Кодексу про те, що майновий комплекс призначений для провадження підприємницької діяльності. Тут справедливо зауваження А.Є. Пілецького та інших авторів, за яким об'єкт права (у разі - підприємство) неспроможна здійснювати будь-яку діяльність, оскільки цього необхідно наявність правосуб'єктності.

У зв'язку з наведеною точкою зору В.В. Вітрянський висловив такі міркування. Коли законодавець згадує у складі майна підприємства як єдиного майнового комплексу права вимоги та борги, він має на увазі, звичайно, права вимоги та борги за зобов'язаннями власника підприємства, пов'язаними з діяльністю цього майнового комплексу. Саме собою підприємство, будучи юридичною особою, у принципі неспроможна мати правий і обов'язків.

Що має на увазі законодавець, відомо лише йому, а не шановному професору Вітрянському. Проте зміст ст. 132 ГК РФ дозволяє виявити протиріччя, причому дуже важливого характеру.

У сучасних курсах договірного права часто наводять слова середньовічного судді Брайна із судового рішення, винесеного ним 1478 року:

"... намір особи може бути предметом судового розгляду, оскільки сам він знає намір людини " .

Насправді і теорії виникло питання про включення до складу підприємства як майнового комплексу, призначеного для здійснення підприємницької діяльності, майна, що має інше призначення (соціально-побутове, культурне тощо). Наприклад, до статуту акціонерного товариства вносять як вклад об'єкт соціально-культурного призначення. Постає питання: даний об'єкт підлягає обліку у складі майнового комплексу підприємства чи треба вести якийсь інший відокремлений облік? У чинному законодавстві немає чіткої, однозначної відповіді це питання.

У силу п. 32 ст. 264 НК РФ до інших витрат, пов'язаних з виробництвом та реалізацією, відносяться витрати обслуговуючих платника податків виробництв та господарств, включаючи витрати на утримання об'єктів житлово-комунальної та соціально-культурної сфери. І нарешті, у п. 5 Положення бухгалтерського обліку" Облік основних засобів " ПБУ 6/01 (утв. наказом Мінфіну РФ від 30 березня 2001 р. N 26н) дано приблизний перелік основних засобів організацій, у якому не знайшлося місця об'єктам невиробничого характеру.

Складнощі практичного порядку можна виявити за бажання, наприклад, сторін договору купівлі-продажу підприємства включити до складу майнового комплексу такі нематеріальні блага, як репутація підприємства, його ділові зв'язки або становище на ринку, які в країнах з розвиненою ринковою економікою називаються goodwill. Як уже зазначалося у літературі, зазначене бажання блокується правилом ст. 561 ГК РФ, відповідно до якого:

"склад і вартість підприємства, що продається, визначаються на основі повної інвентаризації підприємства, що проводиться відповідно до встановлених правил такої інвентаризації".

Чинні правила інвентаризації не містять положень, що дозволяють оцінити вартість таких нематеріальних елементів.

Закон про неспроможність 1998 р. передбачав продаж підприємства (бізнесу) боржника. Стаття 86 Закону не розкривала поняття бізнес", його співвідношення з категорією "підприємство". На наш погляд, навряд чи можна ставити знак рівності між ними. Бізнес-це і організація підприємницької діяльності на підприємстві, і фактичні відносини підприємства зі своїми контрагентами. ) елементів - не проста і не безперечна справа, тому ми згодні з думкою О. Є. Романова про те, що в підприємство можуть включатися тільки майнові елементи, явища, іменовані клієнтелою, шансами та репутацією підприємства, носять фактичний, а не правовий характер і тому залишаються поза майновим комплексом -підприємства.

Отже, підприємство розглядається насамперед як об'єкт права, що є майновим комплексом, що використовується для здійснення підприємницької діяльності. З урахуванням цього (легального) визначення поняття "підприємство" прямо не пов'язане з тією чи іншою організаційно-правовою формою комерційної чи некомерційної організації. Звідси можна зробити, на наш погляд, цікавий висновок: будь-яка освіта (зі статусом юридичної особи або без неї), яка здійснює підприємницьку діяльність, є підприємством. Скажімо, наприклад, філія, представництво, індивідуальний підприємець, селянське (фермерське) господарство – майновий комплекс, що називається підприємством.

Під режим підприємства підпадають і майнові комплекси фінансово-промислових груп (ФПГ) та холдингів. Оскільки ФПГ і холдинги є сукупністю юридичних осіб, остільки вони мають майно. Невипадково Постановою Уряди РФ від 9 січня 1997 р. N 24 затверджений Порядок ведення зведених (консолідованих) обліку, звітності та балансу фінансово-промислової групи. Так, у п. 4 названого Порядку читаємо:

"Зведені (консолідовані) бухгалтерська та статистична звітності відображають майнове та фінансове становищефінансово-промислової групи, і навіть результати її інвестиційної діяльності".

Будучи об'єктом цивільних прав, підприємство є предметом (об'єктом), з приводу якого виникають різноманітні суспільні відносини. Ці відносини регулюються як нормами громадянського права, а й інших галузей права. Необхідне узгодження нормативного масиву, усунення внутрішніх (в рамках одного закону) та прикордонних (міжгалузевих) різночитань у сфері правового регулюваннявідносин, що з правовим режимом підприємства.

Проблеми підприємства як об'єкта права та суб'єкта підприємницької діяльності гостро обговорюються в юридичній літературі. При цьому висуваються різні наукові концепції та погляди, у тому числі щодо юридичного визнання підприємства суб'єктом права. Зарубіжні дослідники відзначають, що зазначені концепції відображають "соціальне замовлення" з боку виробничих товариств та компаній, з одного боку, та банків – з іншого. Вважається, що виробничі фірми (компанії) прагнуть обмежити свою відповідальність за зобов'язаннями лише активами підприємства, а тому їхнім інтересам відповідає визнання підприємства як юридична особа. Натомість, інтересам комерційних банків відповідає трактування підприємства як майнового (виробничо-господарського) комплексу, що включає всі елементи, тобто. об'єкт права.

І останнє зауваження про теоретичний план. Співвідношення понять "підприємство", "юридична особа", "організація" є складним питанням, що потребує спеціального дослідження. Ми ж обмежимося констатацією таких положень. Якщо підприємство є насамперед об'єкт цивільних прав, то організація має сукупність ознак, необхідних та достатніх для визнання за нею якості суб'єкта права. У літературі називаються такі ознаки організації, як:

• внутрішню організаційну єдність;
• самостійну участь організації у правовідносинах;
• наявність певного комплексу майна та (або) вчинення організацією певних майнових операцій (майнова відособленість);
• самостійна відповідальність організації порушення законодавства.

І хоча ці ознаки характеризують організацію як суб'єкт податкового права, вони (ознаки) можна використовувати і щодо інших організацій. Так, поняття "організація" охоплює, на наш погляд, такі колективні освіти як фінансово-промислові групи, холдинги, концерни, консорціуми, філії та представництва юридичних осіб. Інакше висловлюючись, поняття організації значно ширше поняття юридичної особи, потім справедливо звертають увагу представники різних галузевих наук.

У галузі досліджень податкового права значний внесок у розробку ідеї та концепції організації як суб'єкта податкового права зробив проф. Д.В. Вінницька. Справедливо стверджуючи, що категорія "юридична особа" не може охопити всіх колективних суб'єктів податкового права, він пропонує весь комплекс колективних суб'єктів податкового права, які не володіють владними повноваженнями у сфері оподаткування, диференціювати на три види організації:

1. складні;
2. прості;
3. з обмеженими податковими правами

При такій класифікації до простих організацій будуть включені всі, хто не володіє податковим імунітетом. Російської Федераціїі які мають територіально відокремлених підрозділів юридичні особи (російські та іноземні) та інші корпоративні освіти, які мають громадянської правоздатністю. До складних організацій віднесені зазначені вище юридичні особи та інші корпоративні освіти, які мають громадянську правоздатність (у тому числі якщо вони мають у своєму складі територіально відокремлені підрозділи). І під організаціями з обмеженими податковими правами розуміються територіально відокремлені підрозділи.

З урахуванням сказаного можна стверджувати, що юридична особа – це певна властивість організації. Тому коректно говорити про види організацій, які мають статус юридичної особи і не мають такого статусу. Це основна класифікація організації.

Усі юридичні особи можна класифікувати на комерційні та некомерційні організації.

Комерційна організація – організація, діяльність якої спрямовано отримання прибутку і поділ його між учасниками.

Господарські товариства та господарські товариства.

Господарське суспільство та господарське товариство – комерційні організації, створеними на добровільній основі на засадах членства, та наділяються законом загальною правоздатністю. Вони стають власниками майна, утвореного за рахунок вкладів засновників (учасників), а також виробленого та набутого у процесі їх діяльності.

Відмінності господарського товариства від господарського товариства:

1. 1. Х.Т. - Об'єднання осіб. Х.О. - Об'єднання капіталів.

Тобто. у Х.Т. Крім майнових вкладів передбачається безпосередня, особиста участь у справах товариства. Ці справи мають вести самі учасники, не залучаючи до них найманих осіб. Учасниками Х.Т. (Повними товаришами) можуть бути тільки індивідуальні підприємціта комерційні організації.

2. Учасники товариств (крім вкладників) на відміну учасників суспільств несуть необмежену відповідальність особистим майном за зобов'язаннями таких товариств за нестачі в останніх власного имущества.

Господарські товариства.

Товариство з обмеженою відповідальністю- господарське суспільство, статутний капітал якого поділений на частки. Учасники не відповідають за боргами товариства та несуть ризик збитків у межах внесених ними вкладів, а суспільство не відповідає за боргами учасників. Число учасників – не більше 50. Інакше ТОВ необхідно перетворити на ВАТ чи виробничий кооператив. ТОВ може бути засноване єдиним учасником. ТОВ немає права мати у ролі засновника інше суспільство, засноване єдиною особою.

У ТОВ дволанкова структура правління:

1. Вищий орган - збори учасників (або єдиний засновник).
2. Виконавчий орган: завжди одноосібний (директор) та при необхідності створюється колегіальний.

Учасник при виході з ТОВ має право на виплату йому частини майна, що відповідає його частки.

Товариство з додатковою відповідальністю– відповідає ознакам ТОВ, крім додаткової відповідальності учасників. Учасники солідарно несуть субсидіарну (додаткову) відповідальність за боргами ТДВ, тобто. відповідають за недостатності майна самого суспільства.

З набранням чинності Федеральним законом від 05.05.2014 № 99-ФЗ "Про внесення змін до глави 4 частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації та про визнання такими, що втратили чинність окремих положень законодавчих актів Російської Федерації" дана організаційна форма підприємницької діяльності буде виключена.

Акціонерне товариство (ЗАТ або ВАТ)- господарське суспільство, статутний капітал якого поділено на певну кількість акцій, а його учасники (власники акцій - акціонери) не відповідають за боргами товариства і несуть лише ризик збитків у межах вартості акцій, що належать їм. Вихід із товариства може бути здійснений лише шляхом відчуження акції (акцій) іншій особі. Таким чином, акціонерне товариство гарантоване від зменшення свого майна внаслідок виходу із нього учасників.

Значення акціонерного товариства полягає у можливості залучення та централізації великого капіталу, спочатку розпорошеного серед безлічі дрібних власників.

Акціонерні товариства поділяються на закриті (ЗАТ) та відкриті (ВАТ). ВАТ має право продавати свої акції серед невизначеного кола осіб. Акціонери ВАТ мають право і самі вільно відчужувати свої акції як іншим акціонерам, і третім особам. ЗАТ можуть розподіляти свої акції лише між засновниками чи іншим заздалегідь визначеним колом осіб. Кількість учасників ЗАТ має перевищувати 50.

Структура управління АТ:

Вищий орган – загальні збориакціонерів, що має виняткову компетенцію на зміну статуту, прийняття рішень про реорганізацію або ліквідацію, утворення виконавчих органів та ін.

Рада директорів (наглядова рада) (якщо більше 50 учасників – обов'язкова).

Виконавчий орган (одноосібний та (або) колегіальний) – займається вирішенням усіх питань, що не становлять виняткової компетенції загальних зборів та Ради директорів.

Господарські товариства.

Повне товариство– товариство, учасники якого у відповідність до ув'язнених між ними установчим договором, здійснюють підприємницьку діяльність від імені товариства та несуть відповідальність за його зобов'язаннями належним їм майном.

Особа може бути учасником лише одного повного товариства.

Управління діяльністю повного товариства здійснюється за загальною згодою всіх учасників. Установчим договором товариства може бути передбачені випадки, коли рішення приймається більшістю голосів учасників.

Прибуток та збитки повного товариства розподіляються між його учасниками пропорційно їх часткам у складеному капіталі, якщо інше не передбачено установчим договором чи іншою угодою учасників.

Товариство на вірі (командитне) - товариство, в якому поряд з учасниками, які здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність та відповідають за зобов'язаннями товариства своїм майном (повними товаришами), є один або кілька учасників - вкладників (командитистів), які зазнають ризику збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах сум внесених ними вкладів та не беруть участі у здійсненні товариством підприємницької діяльності.

Управління діяльністю товариства на вірі здійснюється лише повними товаришами.

Виробничий кооператив (артіль) – комерційна організація, що є добровільним об'єднанням не є підприємцями громадян для спільної виробничої чи іншої господарської діяльності, заснованої на їхній особистій трудовій (або іншій) участі та об'єднанні певних майнових (пайових) внесків, за їх особистої обмеженої субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями цієї комерційної організації .

Вищим органом управління кооперативом є загальні збори його членів.

Державні та муніципальні унітарні підприємства.

Унітарним підприємством визнається комерційна організація, яка не має права власності на закріплене за нею власником майно. Майно унітарного підприємства є неподільним і не може бути розподілено за вкладами (частками, паями).

У формі унітарних підприємств можуть бути створені лише державні та муніципальні підприємства.

Майно державного або муніципального унітарного підприємства знаходиться відповідно до державної або муніципальної власності та належить такому підприємству на праві господарського відання (ст. 294 ЦК) або оперативного управління (ст. 295 ЦК).

Господарське партнерство.

У відповідність до Федерального закону від 03.12.2011 N 380-ФЗ "Про господарські партнерства" Господарським партнерством (далі - партнерство) визнається створена двома або більше особами комерційна організація, в управлінні діяльністю якої відповідно до цього Федерального закону беруть участь учасники партнерства (партнери), а також інші особи в межах та в обсязі, які передбачені у статуті та угоді про управління партнерством. Перелік видів діяльності, які можуть здійснюватися партнерствами, затверджується Урядом Російської Федерації.

Учасники партнерства (партнери) не відповідають за зобов'язаннями партнерства та несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю партнерства, у межах сум внесених ними вкладів. Партнерство несе відповідальність за своїми зобов'язаннями всім майном, що йому належить, і не відповідає за зобов'язаннями своїх учасників.

З 1 вересня 2014 року Федеральним законом від 05.05.2014 № 99-ФЗ запроваджується нова класифікація організаційних форм юридичних осіб. Усі юридичні особи відповідно до змін до Цивільного кодексу будуть поділені на корпорації та унітарні юридичні особи (ст. 65.1 ГК РФ у редакції Закону № 99-ФЗ). Виключено можливість створення товариств із додатковою відповідальністю та закритих акціонерних товариств. Створено нову організаційно-правову форму некомерційної організації - товариство власників нерухомості.

Корпорації- Організації, щодо яких їх учасники мають корпоративні права. До цих організацій віднесено всі комерційні юридичні особи (за винятком унітарних підприємств), а також ряд некомерційних:

Споживчі кооперативи;

Громадські організації;

Асоціації (союзи);

Товариства власників нерухомості;

Козацькі товариства, внесені до відповідного держреєстру;

Общини корінних нечисленних народів.

Унітарні організації- юридичні особи, засновники яких не стають їх учасниками і не набувають у них прав членства.

До них відносяться державні та муніципальні унітарні підприємства (які є комерційними організаціями), а також такі некомерційні організації:

Громадські, благодійні та інші фонди;

Державні установи (у тому числі державні академії наук), муніципальні та приватні (у тому числі громадські) установи;

Автономні некомерційні організації;

Релігійні організації;

Публічно-правові компанії.

Господарські товариства з 1 вересня 2014 року поділені на публічні(акціонерні товариства, акції яких і цінні папери, що конвертуються в такі акції, публічно розміщуються (шляхом відкритої підписки) або публічно звертаються) та непублічне(Товариства з обмеженою відповідальністю та акціонерні товариства, які не відповідають ознакам громадського товариства).

___________________

загальні обмеження (на рівні ст. 50

Некомерційні організації, за загальним правилом, відрізняються від комерційних тим, що вони мають право здійснювати підприємницьку діяльність лише доти, оскільки це необхідно для досягнення їх статутних цілей. При цьому вони не мають права розподіляти отриманий прибуток між своїми учасниками (п. 1 ст. 50 ЦК України).

У чинної нині редакції ДК РФ міститься відкритий перелік некомерційних організацій. Проте відповідно до змін, що набирають чинності з 1 вересня 2014р. п. 2 ст.50 ЦК буде викладено у нової редакції, і міститиме закритий перелік організаційно-правових форм некомерційних організацій (споживчі кооперативи, громадські організації, асоціації (союзи), товариства власників нерухомості, козачі товариства, громади корінних нечисленних народів Російської Федерації, фонди, установи, автономні некомерційні організації, релігійні організації, публічно-правові підприємства).

Некомерційні організації можуть здійснювати діяльність, що приносить дохід, якщо це передбачено їх статутами, лише остільки, оскільки це служить досягненню цілей, заради яких вони створені, і якщо це відповідає таким цілям. Некомерційна організація, статутом якої передбачено здійснення діяльності, що приносить дохід, за винятком казенного та приватного установ, повинна мати достатнє для здійснення зазначеної діяльності майно ринковою вартістю не менше мінімального розміру статутного капіталу, передбаченого для товариств з обмеженою відповідальністю

Обмеження права на зайняття підприємницькою діяльністю некомерційним організаціям (що діяли з моменту прийняття ДК РФ) можна поділити на два види:

загальні обмеження (на рівні ст. 50ДК РФ) - зв'язок з основним видом діяльності та заборона на розподіл прибутку;

приватні (видові) обмеження (на рівні норм окремих федеральних законів) - встановлення додаткових меж, у тому числі шляхом перерахування дозволених видів підприємницької діяльності.

У кожному разі, некомерційні організації створюються у суспільно корисних цілях, тому й підприємницька діяльність має виконувати виключно допоміжну функцію, тобто. бути підпорядкована статутним цілям. За словами М.В. Блошенко, «можна вести мову про "служіння" підприємницької діяльності основної мети діяльності некомерційної організації, якщо прибуток, що отримується від підприємницької діяльності, спрямовується безпосередньо на досягнення цих цілей»